Какие условия договора относятся существенным. Что такое "существенные условия договора"
Как уже отмечалось, все условия договора делятся на две большие группы: существенные и обыкновенные. Данное деление имеет значимый практический смысл.
В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенные условия договора
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Таким образом, для каждого вида договора существенные условия свои, однако для всех договоров условие о предмете носит существенный характер. Это логично следует из сути самого условия о предмете.
Предмет договора представляет собой то, ради чего стороны собственно вступают в эти договорные правоотношения. Поэтому если стороны не смогли договориться по предмету договора, значит, они не смогли договориться ни о чем.
Предмет договора
В различных договорах различный предмет, однако чем подробнее и детальнее он описан, тем меньше вероятность признания такого договора в последующем незаключенным. В частности, в условие о предмете договора поставки входит не только наименование поставляемого товара, но и его количество. В соответствии с ГК РФ условия договора поставки о предмете (товаре) считаются согласованными, если позволяют определить наименование и количество товара. Предметом договора подряда являются сами работы, которые подрядчик должен выполнить и сдать заказчику, и процесс их выполнения (способ, механизм и т.д.).
Если условия о наименовании и количестве товара не согласованы, то предмет договора не определен, а договор считается незаключенным, т.е. не порождает для его сторон никаких прав и обязанностей.
Такая ситуация, как правило, является большой неожиданностью для одной или даже обеих сторон, так как влечет за собой самые серьезные последствия - обе стороны обязаны вернуть друг другу все полученное по договору. Самые большие сложности начинаются, когда вернуть полученное в натуре невозможно - краска уже покрашена, продукты потреблены и т.д. В этом случае возврат производится в денежном эквиваленте, определяет который суд. На практике такое определение базируется либо на данных Федеральной службы государственной статистики, либо на данных независимых оценок. И то и другое может сильно отличаться от согласованной в договоре цены.
Кроме отмеченного возможна проблема заключения договора в отношении предмета, который либо одна сторона не вправе отчуждать, передавать и т.д. (например, у аптеки отозвана лицензия на момент заключения договора), либо обе стороны не вправе заключать такой договор в отношении данного предмета (например, у покупателя нет разрешения на ношение и храпение оружия, а у продавца нет лицензии на торговлю оружием). Также возможна ситуация, что сам предмет договора под особым режимом - например, имущество, изъятое из оборота или ограниченное в обороте. Такая ситуация может произойти, если предметом договора является медицинский препарат, отнесенный к группе наркосодержащих. В данном случае договор может быть признан недействительным на основании ст. 168 ГК РФ.
Сделки, нарушающие требования закона или иного правового акта, по общему правилу являются оспоримыми, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (п. 1 ст. 168 ГК РФ). В соответствии с п. 2 ст. 168 ГК РФ сделки будут ничтожными, если они посягают на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, за исключением случаев, когда из закона следует, что сделка оспорима или должны применяться другие последствия, не связанные с ее недействительностью.
Судебная практика
Понятие публичного интереса в действующем законодательстве не определено. Между тем КС РФ относит к публичным интересам указанные в ч. 3 ст. 55 Конституции РФ защиту основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороны страны и безопасности государства (см. Постановления КС РФ от 05.12.2012 № 30-П, от 29.06.2012 № 16-П). В целях защиты указанных интересов на основании федерального закона могут быть ограничены гражданские права (абз. 2 п. 2 ст. 1 ГК РФ).
Ограничения по обороту товаров, установленные законом, как правило, направлены на защиту именно публичных интересов. Поэтому сделки, нарушающие эти ограничения, могут быть квалифицированы как ничтожные (п. 2 ст. 168 ГК РФ), а не как оспоримые.
Правила ст. 168 ГК РФ в редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ применяются к договорам, которые заключены после дня вступления в силу этого Закона, т.е. после 1 сентября 2013 г. (п. 6 ст. 3 указанного Закона). Договоры, заключенные до указанной даты и не соответствующие требованиям закона или иного правового акта, согласно прежней редакции ст. 168 ГК РФ по общему правилу являются ничтожными.
Остановимся теперь более подробно на вопросах правильного описания предмета договора. Согласование предмета договора предполагает его описание таким образом, чтобы ни у одной из сторон не было и не могло быть сомнений в том, что должно быть поставлено, какие услуги должны быть оказаны, какие работы должны быть выполнены и какой должен быть результат этих работ и т.д.
Если одна из сторон может в последующем обоснованно заявить, что предмет договора описан так, что допускает разнотолкования, то в данном случае предмет считается не согласованным. Обоснованно заявить - значит доказать тот факт, что под приведенное в договоре описание подходит как минимум два предмета. Уточнять, какой именно из них имела в виду другая сторона, контрагент не обязан. Он может это сделать по своему усмотрению, а может обратиться в суд с иском о признании договора незаключенным.
Последний вариант чаще всего используется недобросовестной стороной, не желающей исполнять контракт. Особенно часто такая схема используется демпингующими участниками тендеров - конкурсов и аукционов (например, в сфере государственных закупок). Такой недобросовестный субъект участвует в тендере, ставит самую не выгодную для себя цену (исполнить контракт по такой цене практически невозможно), другие участники тендера, естественно, проигрывают в цене (или в других условиях, если речь о конкурсе), и недобросовестный участник становится победителем. Однако исполнить контракт на тех условиях, по которым он выиграл тендер, невозможно. Поэтому недобросовестный теперь уже контрагент находит в контракте недостающую деталь в описании предмета договора (или иного существенного условия) и обращается в суд для признания такого договора незаключенным.
Поскольку договор не заключен, то он не влечет никаких правовых последствий. А это значит, что недобросовестный контрагент не уплачивает неустойку, не возмещает убытков и т.д. Он просто выходит из контракта. Как правило, у такого участника может быть одна из двух целей: либо он беспроцентно пользуется авансом по контракту (при признании контракта незаключенным аванс, конечно, возвращается, по процент за период пользования не взимается), либо он стремится достигнуть маркетинговых целей (как правило, быть победителем, например, государственного тендера и, как следствие, государственным поставщиком очень репутационно выгодно).
В практике встречаются три основные категории случаев признания договора незаключенным:
- 1) когда стороны действительно не вполне однозначно или корректно согласовали предмет в контракте;
- 2) одна из сторон изначально не собиралась исполнять контракт;
- 3) мысль о возможности неисполнения договора возникла у одного из контрагентов в процессе исполнения (как правило, вследствие изменения его конъюнктурно-рыночной ситуации - кризисы, смена руководства компании и т.д.).
В принципе, мотивация действий контрагентов в такой ситуации имеет малое правовое значение. Гораздо важнее понимать, как такой ситуации избежать.
Надлежащее согласование предмета договора производится путем:
- - определения наименования предмета;
- - конкретизации характеристик предмета.
Определить наименование предмета можно значительным количеством способов. Для этого можно использовать действующее нормативно-техническое регулирование (например, ГОСТ Р 51303-2013 "Торговля. Термины и определения", Общероссийский классификатор продукции OK 005-93).
Для определения наименования товара сторонам рекомендуется указывать как минимум вид товара (например: класс товаров - "швейные изделия", группа - "верхняя одежда", вид - "пальто", разновидность - "пальто мужское шерстяное").
Очень эффективным и простым как с правовой, так и с экономической точки зрения способом определения предмета договора является использование различных документов, содержащих его подробное описание. К таким документам относятся, как правило, каталоги (перечни, списки, номенклатура товаров) контрагента, предоставленные в бумажном виде или размещенные на его интернет-сайте; документация, прилагаемая к предмету договора (технические паспорта, инструкции, гарантийная документация, сертификаты соответствия и пр.); нормативные документы, содержащие общие характеристики, правила и требования в отношении отдельных видов продукции, в том числе в части наименования (международные, национальные стандарты, действующие на территории РФ, стандарты организаций, технические регламенты Российской Федерации). Кроме того, описание предмета договора может быть взято из технических регламентов Таможенного союза, применяемых на основании ст. 2 Соглашения о единых принципах и правилах технического регулирования в Республике Беларусь, Республике Казахстан и Российской Федерации от 18.11.2010. Это особенно актуально для внешнеэкономических сделок.
Для того чтобы минимизировать риски, связанные с недостаточно точным согласованием наименования предмета, в договоре целесообразно указать дополнительные признаки, характеристики товара.
Степень конкретизации характеристик предмета (насколько подробно они должны быть определены в договоре) зависит от целей и намерений сторон, а также от специфики предмета.
Следует помнить, что, например, вещи, определенные родовыми признаками, отличаются от вещей того же рода по количественным показателям - весу, мере, числу (например, 150 куб. м древесины, 2 тыс. т зерна). Если предметом договора являются родовые вещи, то для конкретизации их характеристик следует указать присущие им признаки, которые позволят определить не только его вид, но и разновидность. Целесообразно отразить категории, типы, марки, модели товаров, состав, сортность, физические свойства - плотность, жирность, материал изготовления, качественные характеристики и т.п.
Если же предметом договора выступают вещи, обладающие индивидуальными признаками, которые позволяют выделить их из общей массы однородных вещей (индивидуально-определенные вещи), например транспортные средства, имеющие идентификационный номер (VIN), оборудование, бытовая, компьютерная и прочая техника, а также другие товары с индивидуальными заводскими, серийными номерами, и при этом контрагенту важна конкретная вещь, с определенным номером, в определенном состоянии (например, вещь, бывшая в употреблении), то в договоре (на этапе его заключения) следует указать индивидуальные признаки этой вещи.
В зависимости от своих намерений стороны вправе определить в договоре предмет, единица которого может быть индивидуально-определенной вещью, в частности технически сложный товар, и с помощью родовых признаков. В этом случае в договоре в целях конкретизации товара необходимо перечислить его основные особенности, а индивидуальные признаки можно не указывать.
Еще раз отметим, что при недостаточно конкретном определении предмета договора, в частности при указании только родовых признаков, существует риск признания договора незаключенным вследствие несогласования существенного условия. Однако некоторые суды при указании родовых признаков предмета признают его согласованным. Например, в договоре поставки в этом случае несогласованным будет условие об ассортименте, что влечет последствия, предусмотренные п. 2 ст. 467 ГК РФ.
Таким образом, в качестве настоятельной рекомендации можно утверждать, что предмет должен быть в любом случае индивидуализирован. Кроме того, если стороны не указали индивидуальные признаки предмета, то в случае обнаружения в нем недостатков нет возможности ссылаться на акты экспертизы как на доказательство ненадлежащего качества предмета, поскольку невозможно установить, что экспертиза проведена в отношении именно того предмета, который был получен по договору. При отсутствии доказательств некачественности предмета сторона договора не сможет предъявить требования, предусмотренные ст. 518, 475 ГК РФ.
Когда стороны согласовывают предмет договора, следует особое внимание уделить описанию документов, которые следует передавать вместе с предметом. Условие о документах, относящихся к предметам, включает в себя совокупность документов, которые одна сторона должна передать другой согласно, например, п. 2 ст. 456 ГК РФ (техническая документация, документы, подтверждающие качество товара, и т.п.). Кроме того, в договоре в качестве документов, относящихся к предмету, можно согласовать и другие документы, связанные с учетом, отчетностью, налогообложением, таможенными и другими хозяйственными, административными процедурами, которые стороны должны произвести в отношении предмета.
ГК РФ предусмотрена обязанность, например, поставщика передать вместе с товаром относящиеся к нему документы (п. 2 ст. 456 ГК РФ), но даже в отношении договора поставки перечень этих документов является открытым. Таким образом, сторонам предоставлена возможность самостоятельно определить в договоре, какие документы подлежат передаче вместе с товаром. Данное условие договора защищает в первую очередь интересы приобретателя, поскольку, если согласованные документы не будут переданы, в том числе в разумный срок, назначенный приобретателем, последний вправе отказаться от товара в соответствии со ст. 464 ГК РФ.
Следовательно, для надлежащего согласования условия о документах, относящихся к товару, в договоре рекомендуется указать и сами документы, относящиеся к товару, и срок их передачи. Кроме того, в интересах приобретателя включить в договор условие, в соответствии с которым обязанность по оплате возникает только после передачи таких документов. Согласование данного условия возможно в силу, например, ст. 421 ГК РФ. Однако необходимо учитывать, что, если сторона не представит документы, другая сторона обязана уведомить об этом контрагента и назначить разумный срок для их передачи (см., например, абз. 1 ст. 464 ГК РФ). В отсутствие такого уведомления суд может указать, что отказ от оплаты по договору незаконен, и взыскать его стоимость с учетом процентов по ст. 395 ГК РФ.
Кроме документов, содержащих необходимые для определения предмета договора характеристики, в договоре крайне целесообразно предусмотреть обязанность передать документы, необходимые для правильного учета предмета договора и совершения операций с ним, но прямо не относящиеся к предмету договора. Это могут быть счет-фактура, копия грузовой таможенной декларации и др.
Согласно, например, п. 2 ст. 456 ГК РФ документы передаются одновременно с товаром. Однако данная норма носит диспозитивный характер, и стороны могут изменить ее в договоре. В любом случае во избежание споров относительно определения момента передачи документов следует предусмотреть в договоре конкретный срок их передачи. Он должен быть определен по правилам ст. 190-194 ГК РФ (т.е. указанием на определенную календарную дату, истечением определенного периода времени или указанием на событие, которое должно неизбежно наступить).
Иные существенные условия, установленные нормативными правовыми актами
Как уже отмечалось, в действующем законодательстве могут быть предусмотрены иные существенные условия, кроме предмета договора. К сожалению, из норм ГК РФ не всегда однозначно следует, какие условия являются существенными, а какие обычными. Как правило, существенные условия следует из дефиниций договоров. Например, в договоре поставки существенным условием, наряду с предметом, является количество, в договоре подряда - срок выполнения работ, аналогично в договоре возмездного оказания услуг (предмет и сроки оказания услуг).
Судебная практика
Зачастую суды самостоятельно восполняют пробелы в законодательстве, толкуя и определяя в качестве существенного то или иное условие. Поэтому для четкого понимания, какие условия являются существенными для конкретного договора, следует не только внимательно изучить законодательное регулирование данного вида договора, но и судебную практику.
Иные существенные условия, установленные сторонами в договоре
Следует помнить, что стороны вправе установить в качестве существенных абсолютно любые условия договора, а также сделать все условия существенными. Как правило, стороны пишут в договоре фразу типа "Все условия контракта являются существенными" или "Условия, предусмотренные пунктами 2.1-2.4 и 6.3 являются существенными".
Таким образом, если одно из договорных существенных условий будет прописано в контракте недостаточно конкретно, договор может быть признан незаключенным.
Кроме этого, нарушение существенного условия договора зачастую судами квалифицируется как существенное нарушение контракта. В этом случае доказывать существенность нарушения нет необходимости.
В соответствии со ст. 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения и. ш расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. При этом изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.
При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора. Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.
Понятие существенных условий договора
2. Понятие и значение существенных условий договора
Содержание любого, в том числе подрядного договора как соглашения составляет совокупность согласованных его сторонами условий, в которых закрепляются права и обязанности контрагентов, составляющие содержание договорного обязательства. По своему юридическому значению в теории гражданского права условия принято делить на существенные, обычные и случайные Гражданское право: Учебник под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстова Том 1. . Из них сам законодатель использует и, соответственно, раскрывает смысл только названных первыми, т.е. существенных, условий.
Признак, который объединяет существенные условия в одну группу, не вызывает особых споров. Речь идет об условиях, формирующих договоры в целом и их отдельные типы (виды) в частности. Исходя из этого существенными, по общему признанию, являются условия, необходимые и достаточные для того, чтобы договор считался заключенным и тем самым способным породить права и обязанности у его сторон Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. .
Существенными признаются все условия договора, которые требуют согласования, ибо при отсутствии соглашения сторон хотя бы по одному из них договор признается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК), т.е. несуществующим.
Это условия, которые закон считает необходимыми и достаточными для возникновения того или иного договорного обязательства. Существенными закон признает:
условия о предмете договора;
условия, прямо названные в законе или иных правовых актах как существенные;
условия, необходимые для договоров данного вида.
Существенные условия договора могут подразделяться на предписываемые и инициативные. Такое деление важно с точки зрения организации и техники заключения договоров, особенно в сфере предпринимательской деятельности. Условия, необходимые для заключения договоров данного вида, например условия о предмете договора, считаются предписываемыми законом. Условия, которые сами по себе не требуются для заключения договора, но включены в него исключительно по желанию сторон, рассматриваются в качестве инициативных Гражданское право: Учебник Том 1 2-е издание,переработанное и дополненное;Ответственный редактор - доктор юридических наук, профессор Е.А. Суханов.
В теоретической и учебной литературе условия, включенные в договор по желанию сторон, называют случайными, противопоставляя их условиям обычным, которые вообще не согласуются сторонами, но входят в содержание их договорного обязательства. К последним традиционно относят условия, предусматриваемые диспозитивными нормами для большинства договоров (о сроке и месте исполнения, цене и т.п.). Нетрудно видеть, что случайные условия договора, будучи прямо предложенными одной из сторон, всегда поэтому являются существенными (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК), а обычные либо становятся таковыми (если стороны прямо выбирают соответствующий вариант поведения, предусмотренный диспозитивной нормой), либо не входят в содержание соглашения сторон. В связи с этим законодательство не использует понятия обычных и случайных условий.
В ряде случаев закон сам называет те или иные условия договора в качестве существенных. Например, в ст. 942 ГК прямо указаны существенные условия договора страхования, а в ст. 1016 ГК перечислены существенные условия договора доверительного управления имуществом. Иногда закон обязывает включить в договор то или иное условие, прямо не называя его существенным, что как раз имеет место в главе 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, регламентирующей подрядные правоотношения - условие о сроке прямо не названы существенными.
Отделение существенных условий от всех иных имеет большое значение. Согласование существенных условий означает, что договор заключен. Отсюда от противного следует, что при отсутствии согласия хотя бы по одному из таких условий указанная цель не будет достигнута. В связи с отмеченным возникает необходимость определить, что представляет собой "незаключенный договор" и в каком соотношении он находится с конструкцией "недействительный договор". Или, что по сути дела одно и то же, каково соотношение "несостоявшейся сделки" со сделкой "недействительной"?
Указанный вопрос подвергся рассмотрению, в частности, в работах В.П. Шахматова и Н.В. Рабинович. Выводы, к которым пришел каждый из авторов, оказались прямо противоположными. Так, Н.В. Рабинович (Рабинович Н.В. Недействительность сделок и ее последствия) положила в основу указанного разграничения последствия те х и других сделок (договоров), имея в виду, что при несостоявшейся сделке ими служат обязательства из неосновательного обогащения, а при недействительной - те специальные последствия, которые установлены законом применительно к признанию сделок (договоров) недействительными по тому или иному основанию, указанному в ГК. При этом к "несостоявшимся" отнесены сделки (договоры), совершенные при отсутствии указанного в законе фактического состава, при неопределенности воли, при отсутствии в соглашении существенного условия и при воздействии на волю участников, когда он полностью лишен воли.
В.П. Шахматов, подвергнув критике взгляды Н.В. Рабинович (Шахматов В.П. Составы противоправных сделок и обусловленные ими последствия), пришел к выводу, что деление на "незаключенные" и "недействительные" сделки (договоры) не имеет практического значения, поскольку последствия исполнения "незаконных сделок" все равно определяются по правилам, установленным для недействительных сделок. Если иметь в виду "несостоявшиеся сделки (договоры)", то оценка, которую дала им Н.В. Рабинович, представляется единственно правильной. Во-первых, для оспаривания юридического действия подобного договора нет необходимости прибегать к правилам о недействительности сделок. Если стороны не согласовали какого-либо из числа существенных условий договора, это будет означать, что отсутствует соответствующий юридический факт (договор - сделка), а значит, не возникают последствия этого факта (договор - правоотношение). Во-вторых, отождествление "несостоявшихся" договоров с недействительными представляется весьма спорным и по существу. Так, несостоявшийся договор ("незаключенный договор") - это всегда "ничто", а недействительный - может быть "нечто", имея в виду те специальные последствия, которые указаны в законе на этот счет Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. Издание 3-е стереотипное.
Воспользовавшись для незаключенных договоров конструкцией неосновательного обогащения можно удовлетворить интересы сторон, и не прибегая к правилам о недействительности сделок. Имеется в виду не сам вопрос о том, заключен ли договор, а то, что с этим связано, т.е. применение соответствующих последствий Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. Издание 3-е стереотипное. .
Гражданское и наследственное право
строительный подряд завещание заем Договор займа Кредитный договор По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками...
Изменение трудового договора
Трудовой договор представляет собой соглашение между работником и работодателем и является обязательным документом, на основании которого возникают трудовые отношения (ст. 16 Трудового кодекса РФ - далее ТК РФ)...
Изменение условий трудового договора
В случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства и т.д.)...
Изменение условий трудового договора
Статья 74 ТК РФ регулирует изменение любых (как обязательных, так и дополнительных и иных) условий трудового договора, если такие изменения вызваны причинами, связанными с изменением организационных или технологических условий труда...
Изменения в трудовом договоре
В связи с рационализацией рабочих мест Иванова Петра Андреевича, термиста термического цеха, перевести 15.02.2008 на двухсменный режим работы Запись в трудовую книжку не производится. Таким образом, в схематичном виде основные положения...
Понятие и содержание трудового договора
Трудовой кодекс РФ законодательно закрепляет содержание трудового договора, и это повышает гарантии реализации достигнутых сторонами договоренностей. Содержание трудового договора составляет совокупность всех его условий...
Причины преступности следует искать во всей палитре отношений человека с внешней средой, как социального существа, в том, что является содержанием социального бытия человека во всех его сложностях и противоречиях. Социальные отношения...
Режим особых условий в исправительных учреждения (следственных изоляторах)
В предыдущем параграфе мы рассмотрели сущность режима особых условий и его правовое регулирование, теперь возникает необходимость изучить основания ввода, процедуру...
Роль договоров в юридической практике Российской Федерации на современном этапе
Пункт 1 статьи 435 ГК РФ устанавливает, что оферта является достаточно определённой, если она содержит существенные условия договора. Согласно статье 432 ГК РФ, существенными являются следующие условия договора: а) предмет договора; б) условия...
Трудовое право государственных гражданских служащих
В случае изменения существенных условий профессиональной служебной деятельности по инициативе представителя нанимателя при продолжении государственным служащим профессиональной деятельности без изменения должностных обязанностей...
Характеристика трудового договора
От рассмотренного порядка перевода на другую постоянную работу в той же организации или перемещения следует отличать изменение существенных условий трудового договора...
С. Денисов, юрист.
В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Таким образом, возникновение договорных отношений возможно при наличии двух условий: 1) достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора, 2) придание этому соглашению определенной формы, если это необходимо в силу правового акта или соглашения сторон.
Первое условие является основным, поскольку без него не обходится ни один договор, в то время как второе не во всех случаях влияет на установление факта заключения договора. Например , договор розничной купли - продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара, если иное не предусмотрено законом или договором. Однако отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий (ст. 493 ГК РФ).
Подход законодателя к характеристике существенных условий договора, как он зафиксирован в новом ГК РФ, претерпел изменения. Это выражается в том, что иначе оказались определенными виды существенных условий договора.
Напомним, что Гражданский кодекс РСФСР 1964 года (ст. 160), Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 года (ст. 58) называли три вида существенных условий договора: 1) признанные существенными по закону, 2) предопределяемые характером договора, 3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Первый вид существенных условий означает, что условиями, признанными существенными по закону, должны считаться те из них, необходимость согласования которых вытекает из содержащейся в законе или ином правовом акте характеристики договора соответствующего вида (разновидности). Это так называемые "объективно существенные условия", отсутствие которых в договоре влечет признание его незаключенным.
Например , параграф 7 главы 30 ГК РФ, регламентирующий договор купли-продажи недвижимости, относит к существенным условиям данного договора условия о недвижимом имуществе (предмет договора), данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, а также условия о цене этого имущества. Если перечисленные условия в договоре не согласованы, то договор считается незаключенным (ст. ст. 554, 555 ГК РФ).
Представляется, что к существенным условиям данного вида, отсутствие которых в договоре непременно влечет признание его незаключенным, очевидно нельзя отнести те, которые в соответствии с законом являются определимыми в силу диспозитивности соответствующей правовой нормы. Например , если в договоре купли - продажи не обозначена цена товара и она не может быть определена исходя из его условий, то товар должен быть оплачен по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары (п. 1 ст. 485, п. 3 ст. 424 ГК РФ).
В то же время ни один возмездный договор не может обойтись без условия о цене, так как цена является необходимым условием, имеющим существенное значение для договоров данного вида. Если в тексте договора цена не обозначена, то обязанность оплаты полученных товаров, выполненных работ, оказанных услуг все же сохраняется и при возникновении конфликтной ситуации суд (арбитражный суд), очевидно, будет исходить из того, что при заключении договора стороны предполагали, что исполнение договора будет оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Поэтому, на наш взгляд, следует различать условия, имеющие существенное значение, и условия, являющиеся существенными, то есть без достижения согласия о которых договор не заключен.
Гражданский кодекс РСФСР 1964 года и Основы гражданского законодательства выделяли в качестве вида существенных условий договора условия, которые хотя и не названы в законе, но необходимы для договоров данного вида. Эти условия были призваны отражать характерные черты, специфику договора. Если в законе не было указаний, какие условия являются существенными, то руководствовались особенностями договора. Так, применительно к поставке, это, например, условие о местонахождении продавца или его склада, если предполагается, что покупатель должен прибыть за товаром, или местонахождение получателя, если по условиям договора товар должен ему доставляться. Для договора подряда на капитальное строительство существенными можно считать условия о месте проведения работ, порядке расчетов, обеспечении строительства материалами, приемке работ и др.
В целом такие условия имеют важное значение для заключения тех договоров, которые, хотя и не предусмотрены законом, однако должны быть признаны порождающими права и обязанности для участников гражданского оборота в силу общих начал гражданского законодательства.
Российский ГК не позволяет теперь отнести характер договора к виду существенных условий, так как согласно формулировке абзаца второго п. 1 ст. 432 "существенными являются условия..., которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида...".
Таким образом, можно заключить, что разделенные ранее существенные условия на: а) признанные существенными по закону и б) предопределяемые характером договора слились в одно и что второй вид существенных условий оказался потерянным.
Думается, что в настоящее время для установления факта заключения непоименованных в законе договоров можно руководствоваться аналогией закона (п. 2 ст. 6 ГК РФ), а также общей волей сторон с учетом целей договора, принимая во внимание установившуюся между сторонами практику, обычаи делового оборота и т.д., то есть использовать предоставленные ГК возможности по толкованию договора.
Единственным общим существенным условием для всех видов гражданско-правовых договоров, прямо названном в ГК, является предмет договора (п. 1 ст. 432). Конкретное содержание предмета договора зависит от вида (разновидности) договора.
В большинстве случаев предметом договора является имущество, которое одна сторона обязуется передать другой стороне (например, товар в договоре купли - продажи). Предметом договора могут быть также имущественные права (например, предметом договора о залоге может быть право аренды какого-либо имущества); работы (в договоре подряда); услуги (в договоре перевозки); исключительные права (в авторских договорах) и т.д.
Если предмет договора сторонами не согласован, то договор считается незаключенным. Так, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ по конкретному делу установил, что, как следует из договора поставки, его предмет, а также другие существенные условия определяются сторонами в дополнительных соглашениях, доказательства заключения которых в материалах дела отсутствуют и судом они не истребовались. Поскольку иной порядок условий поставки договором не установлен, у суда не было оснований утверждать, что количество, ассортимент, цена и сроки поставки согласованы сторонами устно. Эти обстоятельства послужили основанием для отмены решения и направления дела на новое рассмотрение.
Наличие в договоре предмета не всегда является достаточным для констатации факта действительности договора. Для некоторых видов (разновидностей) договоров существенными могут быть также и другие условия.
Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ опроверг решение арбитражного суда и постановление апелляционной инстанции и отказал в иске банку на том основании, что заключенные между банком и муниципальным предприятием жилищно-коммунального хозяйства договоры на подачу тепловой энергии не содержат существенных условий. Президиум указал, что согласно правилам пользования тепловой энергией в договорах на отпуск энергии существенными условиями являются сведения о количестве поставляемой энергии, с указанием максимальной часовой нагрузки по каждому виду и параметру теплоносителя, а также месячный, квартальный и годовой отпуск тепловой энергии потребителю. Обязательным условием договора является и указание объектов теплоснабжения. Договоры между банком и предприятием этих сведений не содержали, поэтому их нельзя считать заключенными.
Существенным условием возмездных договоров может выступать цена.
Например , если в договоре купли - продажи недвижимости не согласована цена, то договор считается незаключенным (п. 1 ст. 555 ГК РФ).
Определяя комплекс необходимых условий отдельных договоров, законодатель использует различные юридико - технические конструкции. Так, например, перечень существенных условий договора о залоге, а именно: предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество, можно определить исходя из анализа п. 1 ст. 339 ГК РФ. При этом последствия отсутствия в договоре какого-либо из перечисленных условий специально не оговариваются и о них можно судить, имея в виду ст. 432 ГК РФ.
В другом случае существенные условия договора четко обозначены в законе. Статья 942 ГК "Существенные условия договора страхования" точно указывает, что при заключении договора имущественного страхования должно быть достигнуто соглашение: 1) об определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющимся объектом страхования; 2) о характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование (страхового случая); 3) о размере страховой суммы; 4) о сроке действия договора. Последствия отсутствия соглашения по названным пунктам специально не оговариваются.
Из определения договора аренды (ст. 606 ГК РФ) можно сделать вывод, что размер арендной платы является существенным условием договора, поскольку закон в виде диспозитивной нормы не предусматривает определение размера арендной платы, если соответствующее условие специально не обозначено в договоре. В то же время ст. 654 ГК РФ, посвященная арендной плате по договору аренды зданий или сооружений, гласит, что при отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор считается незаключенным.
Необходимо отметить, что в отличие от ст. 160 ГК РСФСР 1964 года, допускавшей установление существенных условий договора только законом, новый Гражданский кодекс (ст. 432) предусматривает возможность установления существенных условий не только законом, но и иными правовыми актами, то есть указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. Однако такое полномочие Президента РФ и Правительства РФ должно осуществляться в строгом соответствии с ГК и иными федеральными законами. Во всяком случае результатом подобной правотворческой деятельности не должно быть произвольное ограничение свободы предпринимательских отношений.
Примером (к сожалению, негативным) установления подзаконными актами существенных условий договора является Указ Президента РФ "Об обеспечении правопорядка при осуществлении платежей по обязательствам за поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг), от 20.12.94 N 2204. Названный Указ, который неоднократно подвергался справедливой критике, устанавливает, в частности, что обязательным условием договоров, предусматривающих поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг), является срок исполнения обязательств по расчетам за поставленные по договору товары (выполненные работы, оказанные услуги), который не может превышать трех месяцев с момента фактического получения товаров (выполнения работ, оказания услуг).
Между тем, установление таких императивных правил противоречит ст. ст. 1, 421 ГК РФ, закрепляющих свободу заключения договора (см. гл. 1).
За 1996 год Президентом РФ и Правительством РФ принято не менее 18 правовых актов, которыми вводятся существенные условия различных гражданско-правовых договоров. Некоторые из них предусматривают такие существенные условия, которые в принципе к таковым отнести нельзя. Например , Указом Президента РФ "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок" от 18.08.96 N 1209 к числу существенных условий договора мены отнесен номер договора (?). Безусловно, отсутствие этой формальности не может опорочить не только внешнеторговую сделку, но и любой договор, так как номер договора - это чисто техническое условие, не затрагивающее существо договора и волю сторон, направленную на достижение юридической цели. Наличие или отсутствие номера на договоре не наполняет и не лишает договор определенности.
Оперативное влияние Президента РФ и Правительства РФ на заключение договора возможно и нужно там, где требуется дополнительная защита публичных интересов или экономически слабой стороны, например, потребителя. Поэтому обоснованным является, например, предоставление Правительству РФ права в случаях, предусмотренных законом, издавать правила (типовые договоры, положения и т.д.), обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (п. 4 ст. 426 ГК РФ).
Несмотря на то, что ГК РФ исключает возможность установления существенных условий договора актами федеральных органов исполнительной власти, в настоящее время сохраняют свою силу те ведомственные акты, которые были изданы до введения в действие ГК и не противоречат ему (например, Правила пользования электрической энергией, утвержденные Министерством энергетики СССР 06.12.81).
Второй вид существенных условий договора - это "субъективно существенные условия", то есть условия, при отсутствии которых данное лицо не желает заключения договора, о котором идет речь. При этом условия, на включение которых в договор настаивает сторона, не должны противоречить закону. Например , ломбард не вправе настаивать на включении в договор условий, ограничивающих права законодателя по сравнению с правами, предоставляемыми ему ГК и иными законами (п. 7 ст. 358 ГК РФ).
Требование контрагента включить в договор то или иное условие может быть обусловлено стремлением, во-первых, урегулировать отношение, не предусмотренное для договора данного вида, но по соображениям контрагента имеющее крайне важное для него значение. Во-вторых, устранить применение к отношениям диспозитивной нормы. Например , в соответствии с п. 2 ст. 363 ГК РФ поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Однако в силу диспозитивности п. 2 ст. 363 ГК РФ поручитель вправе настаивать на ограничении своей ответственности перед кредитором путем фиксации соответствующего условия в договоре. Если кредитор не согласится с условием, на котором настаивает поручитель, то договор поручительства будет считаться незаключенным.
Практическую значимость данного вида существенных условий договора можно проследить на конкретном примере из судебно-арбитражной практики. Рассматривая дело в порядке надзора, Президиум Арбитражного Суда РФ установил, что спорный договор купли-продажи между АООТ и АО был подписан с дополнениями АООТ. Из текста дополнений усматривается, что продавец предлагал изменить порядок расчетов за продукцию, заменив оплату нефти после ее получения на предварительную оплату.
Поскольку дополнения к договору касались изменения порядка расчетов за продукцию, данное условие договора следует признать для сторон существенным. Учитывая, что соглашения по данному существенному условию сторонами не достигнуто, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ признал договор незаключенным.
В случае, когда в договоре нет каких-либо условий, не являющихся в силу закона или иного правового акта существенными, то стороны в процессе исполнения договора должны руководствоваться соответствующими диспозитивными нормами.
Применительно к цене, как одному из условий возмездных договоров, Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ и Пленум Верховного Суда РФ указали, что при наличии разногласия по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным. При этом необходимо отличать другую ситуацию, когда в договоре, например, купли - продажи, отсутствует определяемая по закону цена и одна из сторон выполнила условия договора. В этом случае договор должен быть признан заключенным на основании п. 3 ст. 424 ГК РФ.
Кроме того, цены (тарифы, расценки, ставки и т.д.) могут быть установлены или регулироваться уполномоченными на то государственными органами в случаях, предусмотренных законом, они могут носить для сторон обязательный характер (например, цены на электрическую и тепловую энергию). В такой ситуации у сторон нет необходимости и даже возможности договариваться о цене, даже если она является существенным условием договора соответствующего вида.
К существенным относятся далеко не все условия, по которым при заключении договора возникли разногласия сторон. Для этого необходимо, чтобы в отношении соответствующего условия одной из сторон было прямо заявлено о необходимости достижения соглашения под угрозой отказа заключения договора. Отсутствие соглашения между сторонами по несущественным условиям договора (например, о неустойке в договоре поставки) не влечет признания всего договора незаключенным.
Таким образом, новый ГК РФ (ст. 432) к числу существенных условий относит: 1) предмет договора, 2) условия, прямо названные в законе или ином правовом акте как существенные для данного вида договоров, 3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Решая вопрос о наличии или отсутствии в конкретном договоре существенных условий, необходимо подвергать анализу всю совокупность правовых норм, регулирующих данный вид (разновидность) договора и учитывать общие положения о заключении договора.
СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ ДОГОВОРА
С. ДЕНИСОВ
С. Денисов, юрист.
В
соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор
считается заключенным, если между
сторонами, в требуемой в подлежащих случаях
форме, достигнуто соглашение по всем
существенным условиям договора. Таким
образом, возникновение договорных
отношений возможно при наличии двух
условий: 1) достижение сторонами соглашения
по всем существенным условиям договора, 2)
придание этому соглашению определенной
формы, если это необходимо в силу правового
акта или соглашения сторон.
Первое
условие является основным, поскольку без
него не обходится ни один договор, в то
время как второе не во всех случаях влияет
на установление факта заключения договора.
Например, договор розничной купли - продажи
считается заключенным в надлежащей форме с
момента выдачи продавцом покупателю
кассового или товарного чека или иного
документа, подтверждающего оплату товара,
если иное не предусмотрено законом или
договором. Однако отсутствие у покупателя
указанных документов не лишает его
возможности ссылаться на свидетельские
показания в подтверждение заключения
договора и его условий (ст. 493 ГК РФ).
Подход законодателя к характеристике
существенных условий договора, как он
зафиксирован в новом ГК РФ, претерпел
изменения. Это выражается в том, что иначе
оказались определенными виды существенных
условий договора.
Напомним, что
Гражданский кодекс РСФСР 1964 года (ст. 160),
Основы гражданского законодательства
Союза ССР и союзных республик 1991 года (ст. 58)
называли три вида существенных условий
договора: 1) признанные существенными по
закону, 2) предопределяемые характером
договора, 3) условия, относительно которых
по заявлению одной из сторон должно быть
достигнуто соглашение.
Первый вид
существенных условий означает, что
условиями, признанными существенными по
закону, должны считаться те из них,
необходимость согласования которых
вытекает из содержащейся в законе или ином
правовом акте характеристики договора
соответствующего вида (разновидности). Это
так называемые "объективно существенные
условия", отсутствие которых в договоре
влечет признание его незаключенным.
Например, параграф 7 главы 30 ГК РФ,
регламентирующий договор купли-продажи
недвижимости, относит к существенным
условиям данного договора условия о
недвижимом имуществе (предмет договора),
данные, позволяющие определенно установить
недвижимое имущество, подлежащее передаче
покупателю по договору, а также условия о
цене этого имущества. Если перечисленные
условия в договоре не согласованы, то
договор считается незаключенным (ст. ст. 554,
555 ГК РФ).
Представляется, что к
существенным условиям данного вида,
отсутствие которых в договоре непременно
влечет признание его незаключенным,
очевидно нельзя отнести те, которые в
соответствии с законом являются
определимыми в силу диспозитивности
соответствующей правовой нормы. Например,
если в договоре купли - продажи не
обозначена цена товара и она не может быть
определена исходя из его условий, то товар
должен быть оплачен по цене, которая при
сравнимых обстоятельствах обычно
взимается за аналогичные товары (п. 1 ст. 485,
п. 3 ст. 424 ГК РФ).
В то же время ни один
возмездный договор не может обойтись без
условия о цене, так как цена является
необходимым условием, имеющим существенное
значение для договоров данного вида. Если в
тексте договора цена не обозначена, то
обязанность оплаты полученных товаров,
выполненных работ, оказанных услуг все же
сохраняется и при возникновении
конфликтной ситуации суд (арбитражный суд),
очевидно, будет исходить из того, что при
заключении договора стороны предполагали,
что исполнение договора будет оплачено по
цене, которая при сравнимых
обстоятельствах обычно взимается за
аналогичные товары, работы или услуги.
Поэтому, на наш взгляд, следует различать
условия, имеющие существенное значение, и
условия, являющиеся существенными, то есть
без достижения согласия о которых договор
не заключен.
Гражданский кодекс РСФСР
1964 года и Основы гражданского
законодательства выделяли в качестве вида
существенных условий договора условия,
которые хотя и не названы в законе, но
необходимы для договоров данного вида. Эти
условия были призваны отражать характерные
черты, специфику договора. Если в законе не
было указаний, какие условия являются
существенными, то руководствовались
особенностями договора. Так, применительно
к поставке, это, например, условие о
местонахождении продавца или его склада,
если предполагается, что покупатель должен
прибыть за товаром, или местонахождение
получателя, если по условиям договора товар
должен ему доставляться. Для договора
подряда на капитальное строительство
существенными можно считать условия о
месте проведения работ, порядке расчетов,
обеспечении строительства материалами,
приемке работ и др.
В целом такие
условия имеют важное значение для
заключения тех договоров, которые, хотя и не
предусмотрены законом, однако должны быть
признаны порождающими права и обязанности
для участников гражданского оборота в силу
общих начал гражданского
законодательства.
Российский ГК не
позволяет теперь отнести характер договора
к виду существенных условий, так как
согласно формулировке абзаца второго п. 1
ст. 432 "существенными являются условия...,
которые названы в законе или иных правовых
актах как существенные или необходимые для
договоров данного вида...".
Таким
образом, можно заключить, что разделенные
ранее существенные условия на: а)
признанные существенными по закону и б)
предопределяемые характером договора
слились в одно и что второй вид
существенных условий оказался
потерянным.
Думается, что в настоящее
время для установления факта заключения
непоименованных в законе договоров можно
руководствоваться аналогией закона (п. 2 ст.
6 ГК РФ), а также общей волей сторон с учетом
целей договора, принимая во внимание
установившуюся между сторонами практику,
обычаи делового оборота и т.д., то есть
использовать предоставленные ГК
возможности по толкованию договора.
Единственным общим существенным условием
для всех видов гражданско-правовых
договоров, прямо названном в ГК, является
предмет договора (п. 1 ст. 432). Конкретное
содержание предмета договора зависит от
вида (разновидности) договора.
В
большинстве случаев предметом договора
является имущество, которое одна сторона
обязуется передать другой стороне
(например, товар в договоре купли - продажи).
Предметом договора могут быть также
имущественные права (например, предметом
договора о залоге может быть право аренды
какого-либо имущества); работы (в договоре
подряда); услуги (в договоре перевозки);
исключительные права (в авторских
договорах) и т.д.
Если предмет договора
сторонами не согласован, то договор
считается незаключенным. Так, Президиум
Высшего Арбитражного Суда РФ по
конкретному делу установил, что, как
следует из договора поставки, его предмет, а
также другие существенные условия
определяются сторонами в дополнительных
соглашениях, доказательства заключения
которых в материалах дела отсутствуют и
судом они не истребовались. Поскольку иной
порядок условий поставки договором не
установлен, у суда не было оснований
утверждать, что количество, ассортимент,
цена и сроки поставки согласованы
сторонами устно. Эти обстоятельства
послужили основанием для отмены решения и
направления дела на новое рассмотрение.
Наличие в договоре предмета не всегда
является достаточным для констатации факта
действительности договора. Для некоторых
видов (разновидностей) договоров
существенными могут быть также и другие
условия.
Президиум Высшего
Арбитражного Суда РФ опроверг решение
арбитражного суда и постановление
апелляционной инстанции и отказал в иске
банку на том основании, что заключенные
между банком и муниципальным предприятием
жилищно-коммунального хозяйства договоры
на подачу тепловой энергии не содержат
существенных условий. Президиум указал, что
согласно правилам пользования тепловой
энергией в договорах на отпуск энергии
существенными условиями являются сведения
о количестве поставляемой энергии, с
указанием максимальной часовой нагрузки по
каждому виду и параметру теплоносителя, а
также месячный, квартальный и годовой
отпуск тепловой энергии потребителю.
Обязательным условием договора является и
указание объектов теплоснабжения. Договоры
между банком и предприятием этих сведений
не содержали, поэтому их нельзя считать
заключенными.
Существенным условием
возмездных договоров может выступать
цена.
Например, если в договоре купли -
продажи недвижимости не согласована цена,
то договор считается незаключенным (п. 1 ст.
555 ГК РФ).
Определяя комплекс
необходимых условий отдельных договоров,
законодатель использует различные юридико
- технические конструкции. Так, например,
перечень существенных условий договора о
залоге, а именно: предмет залога и его
оценка, существо, размер и срок исполнения
обязательства, обеспечиваемого залогом, а
также условие о том, у какой из сторон
(залогодателя или залогодержателя)
находится заложенное имущество, можно
определить исходя из анализа п. 1 ст. 339 ГК РФ.
При этом последствия отсутствия в договоре
какого-либо из перечисленных условий
специально не оговариваются и о них можно
судить, имея в виду ст. 432 ГК РФ.
В другом
случае существенные условия договора четко
обозначены в законе. Статья 942 ГК
"Существенные условия договора
страхования" точно указывает, что при
заключении договора имущественного
страхования должно быть достигнуто
соглашение: 1) об определенном имуществе
либо ином имущественном интересе,
являющимся объектом страхования; 2) о
характере события, на случай наступления
которого осуществляется страхование
(страхового случая); 3) о размере страховой
суммы; 4) о сроке действия договора.
Последствия отсутствия соглашения по
названным пунктам специально не
оговариваются.
Из определения договора
аренды (ст. 606 ГК РФ) можно сделать вывод, что
размер арендной платы является
существенным условием договора, поскольку
закон в виде диспозитивной нормы не
предусматривает определение размера
арендной платы, если соответствующее
условие специально не обозначено в
договоре. В то же время ст. 654 ГК РФ,
посвященная арендной плате по договору
аренды зданий или сооружений, гласит, что
при отсутствии согласованного сторонами в
письменной форме условия о размере
арендной платы договор считается
незаключенным.
Необходимо отметить,
что в отличие от ст. 160 ГК РСФСР 1964 года,
допускавшей установление существенных
условий договора только законом, новый
Гражданский кодекс (ст. 432) предусматривает
возможность установления существенных
условий не только законом, но и иными
правовыми актами, то есть указами
Президента РФ и постановлениями
Правительства РФ. Однако такое полномочие
Президента РФ и Правительства РФ должно
осуществляться в строгом соответствии с ГК
и иными федеральными законами. Во всяком
случае результатом подобной
правотворческой деятельности не должно
быть произвольное ограничение свободы
предпринимательских отношений.
Примером (к сожалению, негативным)
установления подзаконными актами
существенных условий договора является
Указ Президента РФ "Об обеспечении
правопорядка при осуществлении платежей по
обязательствам за поставку товаров
(выполнение работ или оказание услуг), от
20.12.94 N 2204. Названный Указ, который
неоднократно подвергался справедливой
критике, устанавливает, в частности, что
обязательным условием договоров,
предусматривающих поставку товаров
(выполнение работ или оказание услуг),
является срок исполнения обязательств по
расчетам за поставленные по договору
товары (выполненные работы, оказанные
услуги), который не может превышать трех
месяцев с момента фактического получения
товаров (выполнения работ, оказания
услуг).
Между тем, установление таких
императивных правил противоречит ст. ст. 1,
421 ГК РФ, закрепляющих свободу заключения
договора (см. гл. 1).
За 1996 год
Президентом РФ и Правительством РФ принято
не менее 18 правовых актов, которыми
вводятся существенные условия различных
гражданско-правовых договоров. Некоторые
из них предусматривают такие существенные
условия, которые в принципе к таковым
отнести нельзя. Например, Указом Президента
РФ "О государственном регулировании
внешнеторговых бартерных сделок" от 18.08.96 N
1209 к числу существенных условий договора
мены отнесен номер договора (?). Безусловно,
отсутствие этой формальности не может
опорочить не только внешнеторговую сделку,
но и любой договор, так как номер договора -
это чисто техническое условие, не
затрагивающее существо договора и волю
сторон, направленную на достижение
юридической цели. Наличие или отсутствие
номера на договоре не наполняет и не лишает
договор определенности.
Оперативное
влияние Президента РФ и Правительства РФ на
заключение договора возможно и нужно там,
где требуется дополнительная защита
публичных интересов или экономически
слабой стороны, например, потребителя.
Поэтому обоснованным является, например,
предоставление Правительству РФ права в
случаях, предусмотренных законом, издавать
правила (типовые договоры, положения и т.д.),
обязательные для сторон при заключении и
исполнении публичных договоров (п. 4 ст. 426 ГК
РФ).
Несмотря на то, что ГК РФ исключает
возможность установления существенных
условий договора актами федеральных
органов исполнительной власти, в настоящее
время сохраняют свою силу те ведомственные
акты, которые были изданы до введения в
действие ГК и не противоречат ему (например,
Правила пользования электрической
энергией, утвержденные Министерством
энергетики СССР 06.12.81).
Второй вид
существенных условий договора - это
"субъективно существенные условия", то есть
условия, при отсутствии которых данное лицо
не желает заключения договора, о котором
идет речь. При этом условия, на включение
которых в договор настаивает сторона, не
должны противоречить закону. Например,
ломбард не вправе настаивать на включении в
договор условий, ограничивающих права
законодателя по сравнению с правами,
предоставляемыми ему ГК и иными законами (п.
7 ст. 358 ГК РФ).
Требование контрагента
включить в договор то или иное условие
может быть обусловлено стремлением,
во-первых, урегулировать отношение, не
предусмотренное для договора данного вида,
но по соображениям контрагента имеющее
крайне важное для него значение. Во-вторых,
устранить применение к отношениям
диспозитивной нормы. Например, в
соответствии с п. 2 ст. 363 ГК РФ поручитель
отвечает перед кредитором в том же объеме,
как и должник, включая уплату процентов,
возмещение судебных издержек по взысканию
долга и других убытков кредитора, вызванных
неисполнением или ненадлежащим
исполнением обязательства должником.
Однако в силу диспозитивности п. 2 ст. 363 ГК
РФ поручитель вправе настаивать на
ограничении своей ответственности перед
кредитором путем фиксации
соответствующего условия в договоре. Если
кредитор не согласится с условием, на
котором настаивает поручитель, то договор
поручительства будет считаться
незаключенным.
Практическую
значимость данного вида существенных
условий договора можно проследить на
конкретном примере из судебно-арбитражной
практики. Рассматривая дело в порядке
надзора, Президиум Арбитражного Суда РФ
установил, что спорный договор
купли-продажи между АООТ и АО был подписан с
дополнениями АООТ. Из текста дополнений
усматривается, что продавец предлагал
изменить порядок расчетов за продукцию,
заменив оплату нефти после ее получения на
предварительную оплату.
Поскольку
дополнения к договору касались изменения
порядка расчетов за продукцию, данное
условие договора следует признать для
сторон существенным. Учитывая, что
соглашения по данному существенному
условию сторонами не достигнуто, Президиум
Высшего Арбитражного Суда РФ признал
договор незаключенным.
В случае, когда
в договоре нет каких-либо условий, не
являющихся в силу закона или иного
правового акта существенными, то стороны в
процессе исполнения договора должны
руководствоваться соответствующими
диспозитивными нормами.
Применительно
к цене, как одному из условий возмездных
договоров, Пленум Высшего Арбитражного
Суда РФ и Пленум Верховного Суда РФ указали,
что при наличии разногласия по условию о
цене и недостижении сторонами
соответствующего соглашения договор
считается незаключенным. При этом
необходимо отличать другую ситуацию, когда
в договоре, например, купли - продажи,
отсутствует определяемая по закону цена и
одна из сторон выполнила условия договора.
В этом случае договор должен быть признан
заключенным на основании п. 3 ст. 424 ГК РФ.
Кроме того, цены (тарифы, расценки, ставки и
т.д.) могут быть установлены или
регулироваться уполномоченными на то
государственными органами в случаях,
предусмотренных законом, они могут носить
для сторон обязательный характер (например,
цены на электрическую и тепловую энергию). В
такой ситуации у сторон нет необходимости и
даже возможности договариваться о цене,
даже если она является существенным
условием договора соответствующего вида.
К существенным относятся далеко не все
условия, по которым при заключении договора
возникли разногласия сторон. Для этого
необходимо, чтобы в отношении
соответствующего условия одной из сторон
было прямо заявлено о необходимости
достижения соглашения под угрозой отказа
заключения договора. Отсутствие соглашения
между сторонами по несущественным условиям
договора (например, о неустойке в договоре
поставки) не влечет признания всего
договора незаключенным.
Таким образом,
новый ГК РФ (ст. 432) к числу существенных
условий относит: 1) предмет договора, 2)
условия, прямо названные в законе или ином
правовом акте как существенные для данного
вида договоров, 3) условия, относительно
которых по заявлению одной из сторон должно
быть достигнуто соглашение. Решая вопрос о
наличии или отсутствии в конкретном
договоре существенных условий, необходимо
подвергать анализу всю совокупность
правовых норм, регулирующих данный вид
(разновидность) договора и учитывать общие
положения о заключении договора.
ССЫЛКИ
НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
"ГРАЖДАНСКИЙ
КОДЕКС РСФСР"
(утв. ВС РСФСР 11.06.1964)
"ОСНОВЫ ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
СОЮЗА ССР И РЕСПУБЛИК"
(утв. ВС СССР
31.05.1991 N 2211-1)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от
30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 21.10.1994)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
(ЧАСТЬ ВТОРАЯ)"
от 26.01.1996 N 14-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 22.12.1995)
УКАЗ Президента РФ
от 20.12.1994 N 2204
"ОБ ОБЕСПЕЧЕНИИ
ПРАВОПОРЯДКА ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ ПЛАТЕЖЕЙ
ПО
ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ ЗА ПОСТАВКУ
ТОВАРОВ (ВЫПОЛНЕНИЕ РАБОТ ИЛИ ОКАЗАНИЕ
УСЛУГ)"
УКАЗ Президента РФ от 18.08.1996 N 1209
"О ГОСУДАРСТВЕННОМ РЕГУЛИРОВАНИИ
ВНЕШНЕТОРГОВЫХ БАРТЕРНЫХ СДЕЛОК"
ПРИКАЗ
Минэнерго СССР от 06.12.1981 N 310
"ОБ
УТВЕРЖДЕНИИ ПРАВИЛ ПОЛЬЗОВАНИЯ
ЭЛЕКТРИЧЕСКОЙ И ТЕПЛОВОЙ
ЭНЕРГИЕЙ"
Бизнес-адвокат, N 10, 1997
Существенные условия договора - базовая категория обязательственного права. Она затрагивает юристов-практиков. Причина заключается в том, что отсутствие должным образом сформулированных условий сделки делает ее не только трудновыполнимой. Суд на основе иска вправе поставить под сомнение факт ее заключения.
Что такое договор
Задаваясь этим вопросом, люди представляют собой многостраничный документ с печатями и подписями, над которым работало множество людей. Некоторые сделки заверяются нотариусами, затем (или) их регистрируют в Росреестре или иных органах (ГИБДД, например). Граждане жалуются, что заключение соглашения - это сплошная волокита.
Заверение нотариуса, подписи участников, полномочия подписавшихся лиц - все это имеет значение. Нельзя забывать и про содержание или условия. Их отсутствие или некорректная формулировка имеют серьезные последствия. Особенно это касается существенных условий договора.
Условия соглашений
Сделки или договора представляют собой набор условий, которыми они обуславливают выполнение обязанностей друг перед другом. Пункты соглашений или условия формулируются на основе положений закона и воли сторон.
Так, закон предлагает несколько вариантов, один из которых предстоит выбрать или ограничиться правом сформулировать собственный вариант условия без оглядки на закон.
Некоторые положения нельзя менять, формулировка из закона переходит в текст соглашения. Если же его проигнорировать, оно все равно будет действовать в силу закона. Отсутствие существенных условий договора повлечет его признание не заключенным. С точки зрения закона это означает, что документ, несмотря на его наличие, не ведет ни к каким юридическим последствиям.
Виды условий
Юридическая наука и судебная практика предполагают выделение нескольких видов условий:
- обычные;
- случайные;
- существенные условия договора.
Обычное условие - положение, предусмотренное законом или иным нормативным актом. Например, примерный договор водоснабжения, утвержденный правительством в рамках порядка организации водоснабжения и водоотведения.
Случайные условия включаются в документ по желанию сторон и не учтены ни примерными договорами, ни законом.
Существенные условия договора в РФ - пункт, заслуживающий особого внимания.
Что представляют собой существенные условия
Существенными условиями договора являются пункты, без которых его подписание не имеет значения. Одним из таких условий закон называет предмет договора. Условие может быть прямо названо существенным или считаться таковым в силу положения законодательства. Например, в текстах нормативных актов говорится, без каких условий соглашение не считается заключенным или действительным.
Значение условий определяют по формулировкам закона. Существенные условия договора в ГК упоминаются в нормах-дефинициях, дающих определение или понятие. Например, в одной из них разъясняется понятие договора подряда или поставки, кредита. Из таких норм закона и берется понимание, какие условия являются существенными, а какие - нет.
Сделки с недвижимостью
Торговля имуществом или единичные сделки с автомобилями, квартирами, земельными участками регулируются рядом актов. Они и выделяют специфику существенных условий договора продажи тех или иных объектов. Есть как общие положения, так и разница.
Сделка по продаже квартиры выделяет следующие пункты:
- описание предмета (берется из кадастровой или технической документации);
- персональные данные участников сделки;
- перечень лиц, за которыми остается право проживания;
- цена заключенной сделки.
Без отсутствия этих сведений, а также документов их подтверждающих, Росреестр откажется проводить регистрацию сделки.
Сделки с автомобилями
Регламент МВД обязывает вписывать в договор следующие пункты:
- сведения о месте и дате подписания договора;
- сведения об автомобиле из технического паспорта;
- сведения о паспорте ТС (номер и дата выдачи);
- персональные данные участников сделки (сведения берутся из паспортов).
Договор поставки
Поставка - договор чисто коммерческого характера. Почему? Его заключение предусматривается между предпринимателями и коммерческими организациями. Заказчик приобретает товары не для собственного использования, а для применения в своей деятельности, например, в производстве товаров или оказании услуг.
Что же закон включает в существенные условия договора поставки:
- описание товара;
- сроки осуществления поставок;
- цену товара.
Конструкция договора рассчитана на передачу большого объема товаров, то есть опт. Из-за этого товар должен быть описан как можно подробнее. К некоторым договорам прилагается большой объем документации, описывающей критерии товара.
Предмет поставки
Таким образом, при формулировании условий о предмете поставки применяется несколько критериев:
- количество;
- комплектность и комплект товаров;
- качество.
В документе оговаривается система расчета объема товаров, который нужен заказчику (в штуках, литрах, килограммах). Могут применяться и другие способы измерения товаров (мешок, бутыль) и оговариваться их объем. Некоторые виды товаров нельзя измерить с высокой точностью из-за химических и физических свойств, делается отметка о приблизительном объеме товаров.
Отдельный нюанс касается ассортимента (по форме, цвету, моделям, иным свойства товаров).
Комплектность означает наличие элементов, из которых должен состоять товар, что характерно для ПК, других подобных товаров, отличающихся сложностью, разбираемых на части.
Качество товара - его соответствие критериям, установленным законом или иными нормативными актами (регламенты, стандарты и т. д.). Соглашение может устанавливать дополнительные требования к качеству.
Сроки поставок
Поставка может производиться за один раз или согласно установленному графику. Обычно привязка производится к дате. Нарушение графика или иное запаздывание дает право заказчику отказаться от принятия товара и потребовать ранее уплаченные деньги и дополнительную сумму в виде неустойки.
Датой выполнения считается день, когда имущество было передано на склад или место, указанное заказчиком или организацией, обеспечивающей доставку товаров (почта, курьерская служба и т. д.).
Цена
Она не указывается в законе в качестве существенного условия, но такой вывод поддерживается судебной практикой, применяющей к положениям о поставке общие положения договора купли-продажи.
Нарушение правил расчета цены приводит к признанию подобных сделок недействительными по иску налоговых органов или ФАС. Так как нарушение существенное, то и пункт соглашения приобретает соответствующую значимость.
Соглашение о подряде
Как и в случае с куплей и продажей закон предусматривает разделение видов. В понятие существенных условий договора подряда включаются разные составляющие.
Имеется разница между строительным и бытовым подрядом, второй частично урегулирован законодательными актами о правах потребителей, утверждающими типовые или примерные соглашения.
Существенными условиями договора подряда признается предмет и сроки. Второй получил статус благодаря решениям арбитражных судов. Чаще это касается споров между коммерческими организациями. В случае с гражданами перечень больше (благодаря типовым договорам).
Строительная деятельность и бытовое обслуживание непосредственно затрагивают вопрос качественного выполнения заказов. Одни авторы относят его к предмету договора, другие считают отдельным пунктом.
Трудовое законодательство
Трудовой кодекс нельзя считать частью гражданского права, более того, оно применяется к трудовым отношениям постольку поскольку. Тем не менее ТК предусматривает ряд условий, которые обязательно прописываются в соглашении с работниками. Чтобы не возникало соблазнов, правительственными органами разработан типовой бланк трудового договора. Аналогичные документы предусмотрены для заключения трудового контракта и договора о полной материальной ответственности.
Итак, что же включено в перечень существенных условий трудового договора:
- место работы с названием филиала или подразделения;
- указание должности согласно штатному расписанию;
- дата допущения к работе и ее окончание, если соглашение временное или срочное;
- схема оплаты труда, включая доплаты, компенсационные выплаты;
- график работы и отдыха;
- характеристики вредных условий, схема расчета и начисления выплат в связи с этим;
- характер работы (разъезды, вахта и т. д.);
- условия рабочего места;
- условия социального страхования.
Данный перечень является обязательным. Ниже обозначенные пункты могут включаться, если в них есть необходимость:
- условия об испытании;
- обязанность отработать определенный срок после обучения, оплаченного работодателем;
- бытовое обеспечение работников;
- условия дополнительного пенсионного или социального обеспечения.
В заключение
Основные условия предусматриваются в законах и иных нормативных актах, принятых органами власти, а также по воле сторон соглашения. Их отсутствие или неопределенная формулировка приводят к признанию договора не заключенным. В таком случае факт подписания документа не имеет юридических последствий.