Порядок подачи требования на проведение внеочередного собрания. Право акционера на созыв внеочередного общего собрания акционеров. Различия в процедурах подготовки и проведения годового и внеочередного собраний акционеров
В процессе осуществления деятельности общество может принять решение о создании в своей структуре управления совета директоров (наблюдательного совета). В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 50 человек и более наличие такого органа обязательно. На практике при создании совета директоров и осуществлении им деятельности общество может столкнуться с рядом проблем.
Все партнеры, в том числе инакомыслящие и те, кто не принимал участия в собрании, подчиняются решениям Общего собрания. Общие собрания могут быть обычными или внеочередными. Обычное общее собрание: обязательное собрание в течение первых шести месяцев каждого года, для цензуры социального управления, утверждения, когда это необходимо, счетов за предыдущий год и принятия решения о применении результата.
Внеочередное общее собрание будет проводиться вне предыдущих дел. Обычное общее собрание должно быть созвано с объявлением, опубликованным в Официальном бюллетене Торгового реестра и в одной из наиболее распространенных газет в провинции, минимум за пятнадцать дней до его празднования. В объявлении может появиться дата, на которую, если применимо, собрание встретится при втором вызове.
На сегодняшний день судебные споры о создании совета директора и осуществлении им деятельности касаются следующих вопросов:
Заседания совета директоров (наблюдательного совета). Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет свою деятельность посредством принятия решений на проводимых заседаниях. Порядок созыва, проведения заседаний и обжалования решений, принятых советом директоров (наблюдательным советом), регулирует ст. 68 Закона об акционерных обществах (ст. 68, 89 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"; ст. 38 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества"; п. п. 16, 17 Постановления Правительства РФ от 03.12.2004 N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции")". Однако на практике возникают споры относительно процедуры созыва собраний, голосования, а также ведения и хранения протокола заседания.
Между первым и вторым собранием должно быть не менее 24 часов. Если своевременно созванное Общее собрание не проводится по первому звонку и не объявляется о втором вызове, оно должно быть объявлено с такими же требованиями к публичности, как и первое, в течение пятнадцати дней после даты второго звонка. совещание не состоялось и восемь - до даты проведения собрания.
Пример протокола заседания Совета директоров по подготовке внеочередного общего собрания акционеров в форме заочного голосования
Собрание считается созванным и действительным образом установлено для решения любого вопроса при условии присутствия всего акционерного капитала, и участники единогласно принимают проведение собрания. Общее собрание акционеров является учредительным. В первом звонке: когда акционеры, присутствующие или представленные, имеют по меньшей мере двадцать пять процентов капитала с правом голоса.
Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) и законность принятых им решений. В соответствии со ст. 65 Закона совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью общества. В указанной статье приведены вопросы, входящие в его исключительную компетенцию. Однако на практике возникают споры о возможности отнесения к компетенции совета директоров отдельных вопросов и, соответственно, действительности принятых по ним решений.
Во втором вызове: независимо от того, какой параллельный капитал, если только в уставе, не установлен конкретный кворум. Спор о социальных соглашениях. Каковы спорные соглашения? Их можно оспаривать, поскольку решения собраний, противоречащие Закону, выступают против устава или ранения в интересах одного или нескольких акционеров или третьих сторон, интересы компании.
Соглашения, противоречащие Закону, являются недействительными. Социальное соглашение не может быть оспорено, если оно не действует или заменено другим соглашением. Если можно устранить причину оспаривания, судья предоставит разумный срок для его исправления.
Полномочия членов совета директоров (наблюдательного совета). В соответствии со ст. 65 Закона совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство деятельностью общества. В указанной статье приведены вопросы, которые относятся к его исключительной компетенции. Вместе с тем законодатель не наделил членов совета директоров (наблюдательного совета) некоторыми полномочиями. Поэтому на практике возникают споры, связанные с правомерностью совершения ими отдельных действий.
Различия в процедурах подготовки и проведения годового и внеочередного собраний акционеров
Когда истечет срок действия соглашения? В случае недействительных соглашений: действие истекает в течение года. В случае аннулированных соглашений: действие истекает через сорок дней. Кто может оспорить социальные соглашения? В случае недействительных соглашений: все акционеры, администраторы и любая третьи лица, которые аккредитуют законные интересы.
В случае аннулированных соглашений: акционеры, присутствующие на собрании, которые зафиксировали в протоколе свое несогласие с соглашением, отсутствующих и лиц, которые были незаконно лишены голоса, а также администраторы. Будет ли Совет обычным или чрезвычайным? Это несущественный вопрос, но, согласно Закону, следует понимать, что он необычен, как на время его празднования, так и на второй и третий пункты повестки дня.
Обязанности членов совета директоров (наблюдательного совета). Законом об акционерных обществах не установлен конкретный перечень обязанностей членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Кодекс корпоративного поведения предусматривает такие обязанности (п. 3 гл. 3), однако положения Кодекса носят рекомендательный характер (п. 3 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения, рекомендованного к применению распоряжением ФКЦБ России от 04.04.2002 N 421/р). В связи с этим на практике возникает вопрос: какие обязанности членов совета директоров (наблюдательного совета) могут быть установлены в уставе или внутреннем документе общества, регулирующем деятельность совета.
Существует ли у него минимальный период времени, который должен быть созван Советом? Устав Общества не устанавливает ничего в этом отношении. В статье 164 Закона о капитальных компаниях говорится о проведении очередного собрания: Обычное общее собрание, ранее созванное для этой цели, обязательно встретится в течение первых шести месяцев каждого финансового года, с тем чтобы утвердить социального управления, счетов за предыдущий год и принятия решения о применении результата. Обычное общее собрание будет действительным, даже если оно было вызвано или проведено по истечении крайнего срока.
Оспаривание решений, принятых советом директоров (наблюдательным советом). В случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах, акционер и член совета директоров (наблюдательного совета) вправе в судебном порядке оспорить решение, принятое советом директоров (наблюдательного совета), если оно не отвечает требованиям закона, иным нормативным правовым актам и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера или члена совета директоров (наблюдательного совета). Ответчиком по такому делу является акционерное общество (п. 6 ст. 53, п. п. 7 - 9 ст. 55, п. п. 5 - 8 ст. 68 Закона). Однако на практике возникают споры относительно возможности оспаривания решения членом совета директоров (наблюдательного совета), если его голос не мог повлиять на принятие решения.
Со своей стороны, статья 165, о внеочередном совете, гласит: «Любая встреча, отличная от той, которая предусмотрена в предыдущей статье, считается внеочередным общим собранием». Как вы можете видеть, крайний срок устанавливается равным 164, но также добавляет, что встреча действительна, даже если она проводится за пределами этого периода.
Устав устанавливает, что вызов должен быть сделан путем письменного сообщения и отправки по почте с подтверждением получения. Если какой-либо из партнеров не получает его, необходимо ли публиковать звонок в газете или через любые другие средства связи? Нет, администраторы, которые звонят на собрание, должны отправить звонок по адресу акционера в книгах Компании. Собрание может быть проведено, даже если член не отозвал звонок.
Вознаграждение членам совета директоров (наблюдательного совета). Вопрос о вознаграждении членам совета директоров (наблюдательного совета) регулируется п. 2 ст. 64 Закона, согласно которому решение о его выплате и размере принимается общим собранием акционеров. Вместе с тем на практике возникает множество споров относительно принятия решения о выплате и размере вознаграждения членам совета директоров (наблюдательного совета).
Большое вам спасибо за ваш быстрый ответ. Заранее благодарю вас за помощь. Получают ли партнеры их немедленно или нет, это не имеет значения. Наконец, имейте в виду, что любой член, которому принадлежит более 5% акционерного капитала, может потребовать от администратора обратиться за помощью к нотариусу для подготовки нотариального сертификата Правления.
По их просьбе заявители утверждают, что контрольная группа Компании будет принимать ряд действий, мотивированных незаконным делом, направленных на нанесение ущерба категории акционеров и удовлетворение личных интересов и что такие действия будут представлять собой злоупотребление полномочиями контроля.
Ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета). Согласно ст. 71 Закона члены совета директоров (наблюдательного совета) несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные их виновными действиями (бездействием), если иные основания не установлены федеральными законами. При определении основания и размера ответственности должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и другие обстоятельства, имеющие значение для дела. Вместе с тем на практике возникает множество споров относительно признания действий членов совета директоров (наблюдательного совета) виновными, доказывания причинно-следственной связи между такими действиями и причиненными обществу убытками, а также возможности принятия положения об ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета).
Право на созыв и проведение воса
Компания также подчеркнула наличие серьезных подозрений в злоупотреблении внутренней информацией и манипуляциях с рынком. Коллегиальный также подчеркнул, что норма искусства. 120 Закона 404 является инструментом принуждения, который Общее собрание акционеров предлагает принудить определенного акционера погасить свою задолженность в связи с соблюдением обязательства, установленного законом или уставом.
Другое толкование может нанести ущерб законному механизму, установленному законом в пользу меньшинств и привилегированных акционеров, который исключил право увольнять членов совета, избранных в соответствии со ст. 141, § 4 Закона. Если компания обязана встречать своих акционеров на общем общем собрании один раз в год для изучения годовых отчетов компании, она может также называть их на разовой основе для нерегулярных событий в жизни компании по случаю внеочередное общее собрание.
Передача полномочий совета директоров (наблюдательного совета) общему собранию акционеров. В соответствии со ст. 64 Закона об акционерных обществах уставом общества может быть предусмотрено, что функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. Таким образом, акционеры вправе принять решение о внесении изменений в устав и упразднении совета директоров (наблюдательного совета). Законодатель также допускает передачу отдельных полномочий совета директоров (наблюдательного совета) общему собранию акционеров. Вместе с тем на практике возникают споры о признании передачи полномочий совета директоров (наблюдательного совета) общему собранию обстоятельством, ущемляющим права акционеров.
Причины внеочередного общего собрания
Существует несколько причин, по которым руководители могут созывать окружающих на внеочередном общем собрании. Когда важные решения могут повлиять на членов, статус или характеристики компании, должно быть проведено внеочередное общее собрание, например, когда компания хочет увеличить свою наоборот, уменьшите его. Еще одно важное изменение в жизни компании, требующее проведения внеочередного общего собрания. Следует отметить, что это изменение места жительства должно происходить в новом муниципалитете, чтобы требовать такого рода встречи.
Правовая природа отношений между обществом и советом директоров (наблюдательным советом). Решение вопроса о правовой природе отношений между обществом и советом директоров (наблюдательным советом), связанных с выплатой вознаграждения членам совета директоров (наблюдательного совета), имеет значение для начисления единого социального налога на такие выплаты (ст. 103 ГК РФ).
Возможно, компания должна будет развиваться, и ее корпоративная цель может быть изменена. Это решение также должно приниматься на внеочередном общем собрании. В общем, большинство важных решений для компании должны проходить через созыв партнеров. Таким образом, роспуск и ликвидация компании являются ее частью.
Созыв на внеочередном общем собрании
Партнеры должны быть созваны по меньшей мере за 21 день до даты внеочередного общего собрания. Зарегистрированное письмо с подтверждением получения будет подтверждать получение созыва вовремя. Но такая сборка может иногда быть срочной, а время, таким образом, сокращается. В созыве должны быть указаны повестка дня, дата, время и место проведения собрания, она также должна сопровождаться текстом резолюций, которые будут предложены на собраниях и полномочиями, с тем чтобы ассоциировать Что касается условий принятия решений и голосования, они аналогичны обычным общим собраниям.
Соотношение положений устава и положения о совете директоров (наблюдательном совете) при наличии противоречий. В соответствии со ст. 11 Закона требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами управления общества. Вместе с тем обязательными для исполнения являются и внутренние документы общества, поскольку они приняты на основании решений компетентных органов.
Внеочередное общее собрание является совещанием, проводимым вне обычных рамок ежегодного собрания, которое планируется выпустить на счетах и должно решить неотложную и серьезную проблему. Генеральная ассамблея описывается как чрезвычайная, когда она направлена на решение исключительных решений. Его роль состоит в том, чтобы внести существенные и решительные изменения, влияющие на членство, статус или особенности общества.
Увеличение или уменьшение уставного капитала; Изменение домицилирования зарегистрированного офиса; Пересмотр социального объекта; Поправка к уставу; Слияние, назначение, роспуск или ликвидация компании. Он объединяет акционеров или партнеров компании и может проводиться в любое время года по простому уведомлению.
На практике возникают споры о приоритетности применения норм в случае разночтения положений устава и иных документов общества.
Нормативные требования, сложившаяся практика, арбитражные споры, связанные с реализацией акционерами своего права потребовать проведения внеочередного общего собрания.
По крайней мере за 21 день до собрания все партнеры и акционеры должны быть созваны заказным письмом с подтверждением получения. В созыве должны быть указаны повестка дня, дата, время и место проведения собрания. Необходимо приложить предложения о принятии резолюций.
А именно: для принятия срочных и исключительных решений время может быть сокращено. Для обсуждения Генеральной Ассамблеей необходимо уважать минимальное число лиц, присутствие которых необходимо, это известно как кворум. Чтобы обеспечить присутствие созываемых членов, вы можете настроить лист посещаемости.
Начальник отдела ценных бумаг юридического агентства ЮС КОГЕНС, партнер Юлия Пашкина
Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон) устанавливает, что общее собрание акционеров является высшим органом управления в акционерном обществе. Согласно Закону собрания акционеров могут быть годовыми и внеочередными. Годовое собрание общество обязано проводить ежегодно и решать на нем вопросы, определенные Законом, такие как утверждение годового отчета и бухгалтерской отчетности акционерного общества, избрание совета директоров и ревизионной комиссии, утверждение аудитора. Все остальные собрания акционеров будут являться внеочередными. Здесь законодатель ограничивает вопросы повестки дня лишь компетенцией общего собрания, установленной ст. 48 Закона: общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции настоящим Федеральным законом (п. 3 ст. 48). Отныне присутствующие или представляемые партнеры должны соответствовать четверти акций. Если организовано второе задание, кворум должен быть на одну пятую. Если компания была ранее зарегистрирована, решения должны составлять не менее трех четвертей акций, но она может выбрать второй режим. Как менеджер компании, вы хотите упростить свой день, поручив управление своим счетом. Учреждение ваших ежегодных счетов, засвидетельствованных и представленных в видеоконференции вашим специалистом; Установление ваших налоговых деклараций. С опцией «Исключительные юридические формальности» вы сопровождаетесь в создании внеочередного общего собрания вашей компании. Уже клиент, который подходит для меня? Помимо периодичности проведения, существенным отличием годового собрания от внеочередного являются инициаторы его проведения. |
Согласно п. 1 ст. 55 Закона внеочередное общее собрание акционеров созывается по решению совета директоров на основании его собственной инициативы, а также по требованию ревизионной комиссии общества, аудитора общества, акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования. Таким образом, наличие у акционера 10 процентов голосующих акций предоставляет ему дополнительное право на участие в корпоративной жизни общества — требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров.
Порядок проведения внеочередного собрания акционеров
Компания, подлежащая процедуре ликвидации или ликвидации, будет частично и полностью безуспешной и не сможет заключать акты распоряжения вне повседневного управления. Однако его орган управления, а именно Совет директоров, Правление или Герант, обладает определенными прерогативами и теоретически сохраняет внутреннее управление компанией, что не имеет никакого влияния на недвижимость.
Однако возникает вопрос, действительно ли орган управления фактически сохраняет этот вид власти и остается ли он компетентным выполнять внутренние управленческие действия, такие как созыв Генеральной Ассамблеи как во время процедуры реорганизации, чем судебная ликвидация.
Основные требования, предъявляемые к порядку и срокам созыва и проведения внеочередного общего собрания акционеров, установлены статьей 55 Закона. Кроме этого, рассматриваемый вопрос регулируется Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденным Постановлением ФКЦБ РФ от 31.05.2002 г. № 17/пс (далее — Положение № 17/пс).
Следует отметить, что необходимость постоянного совершенствования акционерного законодательства привела к существенным изменениям в порядке созыва внеочередного собрания по требованию акционера.
В течение 2009 года в законодательство, регулирующее деятельность акционерных обществ, были внесены значительные изменения. Наиболее важными, с моей точки зрения, явились изменения в ФЗ «Об акционерных обществах», касающиеся реализации права акционера, являющегося владельцем более 10% голосующих акций общества, на созыв внеочередного общего собрания акционеров. Федеральным законом от 19.07.2009 г. № 205-ФЗ было исключено право акционера, владеющего более 10% голосующих акций, самостоятельно созывать внеочередное общее собрание акционеров. Данное нововведение вызвано порочной практикой реализации этого права, когда недружественные акционеры по собственной инициативе проводили общие собрания, и само общество зачастую даже не подозревало об этом. Последствиями являлось появление параллельных органов управления, вывод активов общества, двойные реестры и силовые захваты предприятий «новой» администрацией. А далее — судебные разбирательства, которые затягивались на годы. Акционерное общество практически всегда выступало незащищенной стороной в таких спорах. Сейчас в данном вопросе законодатель попытался уравновесить в правах и возможностях как акционеров, так и общество, и не допустить злоупотреблений с обеих сторон.
Рассмотрим более подробно практику реализации акционерами права на созыв внеочередного общего собрания акционеров в свете последних изменений законодательства.
Способы предоставления требования о проведении собрания
ФЗ «Об акционерных обществах» не предусмотрен порядок предоставления акционерами требований о проведении внеочередного общего собрания акционеров. Однако такие нормы содержатся в Положении №17/пс (п. 2.1), где предусмотрены несколько способов доставки требований:
· направление почтовой связью по месту нахождения акционерного общества;
· вручение под роспись лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, председателю совета директоров, корпоративному секретарю (если в обществе предусмотрена такая должность) или иному лицу, уполномоченному принимать корреспонденцию;
· направление иным способом (факсом, телеграммой, по электронной почте). Здесь следует отметить, что это возможно только в том случае, если этот способ закреплен в уставе общества.
Право выбора конкретного способа доставки принадлежит акционеру. И здесь ему необходимо четко соблюдать требования к способам доставки. Конечно, ненадлежащая доставка требования о созыве внеочередного собрания не является формальным основанием для отказа совета директоров, но общество может просто не отреагировать на требование, предоставленное с нарушением норм Положения №17/пс. В таком случае у акционера возникает право на понуждение общества провести собрание в судебном порядке. Однако если в судебном процессе обществу удастся доказать, что акционер направил требование ненадлежащим способом, то скорее всего суд откажет в удовлетворении такого заявления, так как не считаться с нормами Положения №17/пс суд не может.
По мнению автора, самым надежным для акционера способом доставки такого требования является отправление ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. В данном случае у акционера будут существенные доказательства того, что он направил требование о созыве собрания. А ответственность за надлежащую организацию доставки почтовой корреспонденции, как показывает последняя судебная практика, полностью возлагается на общество.
Законом и Положением №17/пс предусмотрено, что требование о созыве внеочередного собрания акционеров должно содержать:
· вопросы, подлежащие включению в повестку дня внеочередного собрания;
· сведения о кандидатах, предусмотренные ст. 53 Закона (имя, данные документа, удостоверяющего личность, наименование органа, для избрания в который он предлагается), в случае если требование о созыве собрания содержит предложение о выдвижении кандидатов;
· имена (наименование) акционеров, требующих созыва собрания, количество, категорию (тип) принадлежащих акций;
· требование должно быть подписано лицом, требующим созыва собрания. Если требование подписано представителем акционера, то к такому требованию должна быть приложена доверенность.
Кроме этого, в требовании могут содержаться формулировки решений по каждому из предложенных вопросов повестки дня, а также указание на форму проведения собрания — собрание или заочное голосование.
Несоблюдение правил, предъявляемых Законом к содержанию и оформлению требования акционера о созыве внеочередного собрания, может повлечь отказ совета директоров в созыве собрания.
Что касается формулировки решений, предложенных акционером, то здесь следует иметь в виду, что решения по некоторым вопросам принимаются общим собранием акционеров только по предложению совета директоров. К таким вопросам относятся, например, реорганизация общества, увеличение уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, дробление и консолидация акций и другие вопросы (п. 3 ст. 49 Закона).
Как быть, если акционер, требуя проведения внеочередного собрания, все же предлагает какой-нибудь из вышеперечисленных вопросов и проект решений по нему? Совет директоров не имеет права вносить изменения в формулировки вопросов, повестки дня и решений по таким вопросам (п. 4 ст. 55 Закона). Следовательно, совет директоров отказывает в проведении внеочередного собрания, если указанный вопрос является единственным предложенным акционером, в связи с тем, что вопрос, предложенный для внесения, не соответствует требованиям Закона. Если же такой вопрос не единственный, то формальных оснований для отказа в проведении внеочередного собрания у совета директоров нет. Но и включать в повестку дня вопрос с формулировкой решения, не соответствующий требованиям Закона, тоже не верно. Представляется, что в данном случае совет директоров может действовать по аналогии с п. 5 ст. 53 Закона, где предусмотрен порядок действий совета директоров и основания для отказа во включении вопросов в повестку дня годового собрания по требованию акционера, владеющего не менее 2% голосующих акций общества.
Действия совета директоров
Советдиректоров обязан в течение пяти дней с даты предъявления требования в общество рассмотреть его и принять решение о созыве внеочередного общего собрания либо об отказе в его созыве. Датой предъявления требования считается дата его вручения под роспись либо дата получения письма. На следующий день после получения требования начинается отсчет для действий совета директоров.
Совет директоров, принимая решение о созыве внеочередного собрания, определяет традиционные вопросы подготовки собрания — дату, место и время проведения, дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания, перечень информации, предоставляемой акционерам при подготовке к проведению собрания; форму и текст бюллетеня для голосования.
При подготовке к проведению собрания совет директоров должен иметь в виду, что согласно п. 4 ст. 55 Закона он не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки дня, формулировки решений по таким вопросам и изменять форму проведения внеочередного общего собрания, предложенную акционерами, требующими его созыва.
Однако следует отметить, что это не лишает совета директоров права добавить вопросы в повестку дня созываемого внеочередного собрания. Законом не предусмотрена возможность совета директоров добавлять по своему усмотрению вопросы в повестку дня созываемого по требованию акционера собрания, но и прямого запрета закон не содержит. Более того, такие действия никоим образом не нарушают прав и законных интересов акционера, требующего созыва собрания.
Если совет директоров принимает решение об отказе акционеру в созыве внеочередного собрания, то основаниями для принятия такого решения могут являться:
· не соблюден порядок предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров;
· акционер, требующий созыва внеочередного общего собрания акционеров, не является владельцем не менее чем 10% голосующих акций общества;
· ни один из вопросов, предложенных для внесения в повестку дня внеочередного собрания, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям Закона.
Данный перечень является исчерпывающим, и иных законных оснований для отказа совета директоров в проведении внеочередного собрания акционеров Законом не предусмотрено.
Далее совет директоров обязан уведомить акционера, требующего проведения внеочередного собрания акционеров, о созыве внеочередного собрания либо отказе в его созыве. Такое уведомление совет директоров должен сделать не позднее трех дней с момента принятия решения. Какую дату считать моментом принятия решения советом директоров: дату проведения заседания или дату составления протокола? В соответствии с п. 4 ст. 68 Закона протокол заседания совета директоров составляется в течение трех дней с момента его проведения. В данном вопросе необходимо руководствоваться датой проведения заседания совета директоров, на котором принято соответствующее решение, а не датой составления протокола.
Сроки проведения внеочередного собрания
В том случае, если совет директоров принимает решение о созыве внеочередного собрания по требованию акционера, необходимо учитывать, что Законом четко регламентированы сроки проведения такого собрания. Собрание должно быть проведено в течение 40 дней с момента поступления требования от акционера в общество. А в случае если в повестку дня внеочередного собрания акционеров включен вопрос об избрании членов совета директоров, собрание должно быть проведено в течение 70 дней с момента предъявления требования от акционера (п. 2 ст. 55 Закона).
Практическое применение норм закона о сроках проведения внеочередного собрания выявляет наличие противоречий. Если по требованию акционера проводится внеочередное собрание, в рамках которого не будет вопроса об избрании членов совета директоров, то соблюсти 40-дневный срок, отведенный совету директоров на подготовку такого собрания, не составляет труда. В течение 40 дней совет директоров успеет и провести заседание, и уведомить акционеров о собрании, и предоставить им возможность для ознакомления с информацией и материалами к собранию.
Если же в повестку дня внеочередного собрания будет включен вопрос об избрании совета директоров, то провести такое собрание в течение 70 дней, как предписывает абз. 2 п. 2 ст. 55 Закона, практически невозможно. Дело в том, что в указанном случае эта норма вступает в противоречие с абз. 2 п. 1 ст. 52 Закона, где сказано, что в случае если повестка дня внеочередного собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров, сообщение о проведении такого собрания должно быть сделано не позднее чем за 70 дней до даты его проведения. Из вышесказанного можно сделать вывод, что общество, дабы не нарушать требования Закона, должно уведомить акционеров о проведении внеочередного собрания в день получения требования от акционера о его проведении. Конечно, гипотетически это сделать возможно, однако на практике нереально. Следуя логике Закона, в день получения требования о созыве собрания необходимо совершить ряд корпоративных процедур.
Во-первых, созвать совет директоров для решения вопроса о проведении внеочередного собрания акционеров. Однако надо учитывать, что во многих обществах действуют нормы устава или внутреннего положения о совете директоров, регламентирующие порядок созыва заседания совета директоров, в том числе и заблаговременное уведомление членов совета директоров о заседании.
Во-вторых, необходимо уведомить акционеров о проведении внеочередного собрания акционеров. Если, согласно уставу общества, такое сообщение делается в печатном издании, то проблем не возникнет (хотя нужно учитывать сроки на согласование с редакцией газеты текста сообщения и периодичность выхода газеты). Но в большинстве обществ уведомление акционеров происходит путем почтовой рассылки. Рассылка сообщений производится согласно списку лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров, который в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 51 Закона должен быть составлен на дату не ранее даты принятия решения о проведении собрания и более чем за 85 дней до даты его проведения. То есть, список лиц, имеющих право на участие в собрании, должен быть составлен в тот же день. В случае самостоятельного ведения обществом реестра акционеров и с этой проблемой можно справиться. А если реестр ведет профессиональный участник — регистратор? Законодательством не закреплены сроки подготовки такого списка, они устанавливаются договором между обществом и регистратором, и не факт, что в нем будет предусмотрен однодневный срок на составление списка акционеров. Более того, общество обязано предоставить регистратору запрос на составление такого списка, а некоторые регистраторы требуют предоставления протокола заседания совета директоров, на котором было принято решение о проведении внеочередного собрания акционеров.
Итак, совершенно очевидно, что соблюсти требования Закона при подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров, в случае если повестка дня содержит вопрос об избрании совета директоров, обществу не удастся. Так или иначе, обществу придется нарушать одну из норм Закона: сроки проведения внеочередного общего собрания акционеров либо сроки уведомления акционеров о проведении внеочередного собрания. По мнению автора, с точки зрения возможных негативных последствий для общества выгоднее нарушить сроки проведения внеочередного собрания. Влияние несоблюдения сроков проведения внеочередного собрания на права и законные интересы акционеров и инвесторов является спорным. А вот нарушение сроков сообщения акционерам о проведении собрания является существенным ущемлением прав акционеров, что в совокупности с другими факторами (количество голосов акционера, причинение убытков) может привести к признанию принятых на собрании решений недействительными и однозначно приведет к привлечению к административной ответственности при наличии жалобы со стороны акционеров.
В любом случае, противоречивые нормы Закона влекут увеличение рисков в корпоративной деятельности общества и обуславливают появление всевозможных уловок агрессоров. Законодателю в проявившемся в последнее время стремлении упорядочить корпоративное законодательство России необходимо разрешить сложившуюся ситуацию и внести изменения в одну из норм закона (целесообразнее было бы увеличить сроки проведения внеочередного собрания).
Способы защиты со стороны акционеров
Основными изменениями, коснувшимися права акционера, владеющего более 10% голосующих акций общества, явились:
· исключение такого способа защиты, как судебное обжалование отказа совета директоров в созыве внеочередного собрания;
· введение нового способа защиты нарушенных прав — предъявление в суд требования о понуждении общества созвать внеочередное общее собрание акционеров.
До введения в действие Федерального закона № 205-ФЗ работала следующая схема. Акционер либо группа акционеров, владеющие совокупным пакетом акций более 10%, направляют в общество требование о созыве внеочередного собрания. В течение пяти дней с даты внесения такого требования совет директоров общества обязан рассмотреть поступившее требование и принять важное решение: либо созывать внеочередное собрание, либо отказывать акционеру в созыве собрания. На мой взгляд, в такой ситуации безопаснее было бы совету директоров брать инициативу в свои руки и созывать внеочередное собрание по требованию акционера. В этом случае акционер не допускается к решению вопросов при подготовке и проведении собрания, в том числе лишается возможности получения полного списка лиц, имеющих право на участие в собрании. И собрание проходит в законном режиме, пусть с повесткой дня, которая не устраивает действующую администрацию общества, однако последняя имеет возможность присутствовать на таком собрании, голосовать по своему усмотрению и полностью контролировать ситуацию.
Но, к сожалению, очень часто, акционерные общества видели бо льшую угрозу в проведении такого собрания, нежели в отказе акционеру от его проведения. И этим полностью играли на руку недобросовестным акционерам. Последние при получении отказа, либо вообще не дождавшись реакции совета директоров, не спешили обжаловать такой отказ в судебном порядке, а пользовались предоставлявшейся им ранее пунктом 8 ст. 55 Закона возможностью на самостоятельный созыв внеочередного собрания: в случае, если в течение установленного Федеральным законом срока советом директоров общества не было принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или было принято решение об отказе в его созыве, внеочередное общее собрание акционеров могло быть созвано органами и лицами, требующими его созыва. При этом органы и лица, созывающие внеочередное общее собрание акционеров, приобретали все необходимые полномочия для его созыва и проведения. То есть, акционер получал в свои руки полный контроль при подготовке и проведении внеочередного собрания, а также святая святых — список лиц, имеющих право на участие в собрание, с паспортными данными и местом жительства акционеров. Последствия для общества после таких собраний были катастрофическими.
Кроме этого, акционеры зачастую открыто злоупотребляли правами, предоставленными им Законом. Были случаи, когда акционеры, владеющие 10% голосующих акций, направляли в общество вместо требования о созыве собрания пустые конверты либо иную информацию, никак не связанную с проведением внеочередного собрания. Естественно, совет директоров не реагировал на такие письма. В итоге акционеры, руководствуясь п. 8 ст. 55 Закона, сами проводили собрания либо вообще не проводили, а лишь создавали иллюзию проведения, составляли протоколы общих собраний, и на их основании начиналась агрессивная атака на акционерное общество.
Правда, у акционеров был и другой способ защиты — судебное обжалование отказа совета директоров в созыве внеочередного собрания (абз. 2 п. 7 ст. 55 Закона), но эта процедура занимала длительное время и не приносила того результата, на который были нацелены недобросовестные акционеры. Сейчас обжаловать в судебном порядке отказ совета директоров в созыве внеочередного собрания нельзя, и суд при рассмотрении такого иска обязан отказать в удовлетворении исковых требований, так как истцом выбран неверный способ защиты своих прав.
В настоящее время с 21 октября 2009 г. после внесения долгожданных изменений в части способов защиты акционера при уклонении или отказе совета директоров в созыве внеочередного общего собрания акционеров можно надеяться, что сложившаяся за долгие годы негативная практика злоупотребления правами со стороны акционеров прекратится.
Итак, как сейчас вправе действовать акционер в случае отказа или уклонения совета директоров от проведения внеочередного собрания? В соответствии с п. 8 ст. 5 Закона, вслучае, если в течение установленного законом срока советом директоров общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, орган общества или лица, требующие его созыва, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров. То есть, сейчас самостоятельно провести такое собрание акционер не вправе.
Акционер, которому отказали в проведении внеочередного собрания, может обратиться в арбитражный суд с требованием о понуждении общества провести такое собрание. Причем следует отметить, что с введением в действие новой главы 28.1 Арбитражного процессуального кодекса РФ, посвященной рассмотрению арбитражными судами корпоративных споров, с таким требованием акционер должен обратиться в суд по месту нахождения общества (п. 4.1 ст. 38 АПК РФ). Данной мерой законодатель ограничил возможности агрессоров, когда они выбирали абсолютно неудобный для общества регион для рассмотрения дела.
Еще одной мерой, направленной на защиту интересов всех сторон конфликта, является предусмотренная ст. 225.4 АПК РФ информационная прозрачность судебного разбирательства. Арбитражный суд размещает на своем официальном сайте всю информацию о рассмотрении данного дела. Более того, суд самостоятельно извещает акционерное общество, в отношении которого рассматривается спор, а также может обязать общество уведомить об обстоятельствах спора своих акционеров, лиц, входящих в органы управления и контроля, а также держателя реестра акционеров.
Таким образом, даже если акционерное общество окажется в неведении относительно того, что в его адрес поступало требование о созыве внеочередного собрания, оно будет извещено арбитражным судом в случае подачи акционером требования о понуждении общества провести внеочередное собрание акционеров.
Порядок рассмотрения арбитражным судом такого требования предусмотрен ст. 225.7 АПК РФ. Указанной статьей предусмотрены следующие особенности при рассмотрении дел о понуждении общества провести внеочередное собрание акционеров:
· такие дела рассматриваются в течение одного месяца со дня поступления искового заявления, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения по делу;
· решение суда о понуждении созвать собрание подлежит немедленному исполнению, если в самом решении не предусмотрены иные сроки;
· срок на апелляционное обжалование подобного решения арбитражного суда составляет 10 дней со дня принятия решения;
· срок на кассационное обжалование постановления апелляционной инстанции также составляет 10 дней со дня принятия упомянутого постановления.
П. 8 ст. 55 Закона предусмотрены требования к содержанию, а также порядку исполнения решения суда о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров. Такое решение должно содержать сроки и порядок его проведения.
Что касается сроков проведения, то в любом случае при их установлении суд должен исходить из требований Закона, в том числе, о сроках уведомления о проведении внеочередного собрания лиц, имеющих право на участие в нем.
Что же касается вопроса о порядке проведения внеочередного собрания акционеров, то здесь необходимо руководствоваться ст. 54 Закона, а также Положением № 17/пс, где сказано, что совет директоров при подготовке к проведению собрания определяет такие вопросы, как:
· повестка дня,
· форма и место проведения собрания,
· время начала собрания,
· время начала регистрации лиц, имеющих право на участие в собрании,
· дата составления списка лиц,
· перечень и порядок предоставления информации и материалов к собранию и т.д.
В немногочисленной пока арбитражной практике суды исполняют указанное требование закона, определяя повестку дня общего собрания в рамках исковых требований, а также используют следующую формулировку: «обязать общество провести собрание <…> в порядке, предусмотренном уставом общества». Соответственно, решение всех вопросов при подготовке собрания поручается лицу, на которое судом возложено исполнение этого решения.
Таким лицом, согласно п. 9 ст. 55 Закона, по общему правилу является истец, и только если последним заявлено соответствующее ходатайство, суд может возложить обязанности по исполнению решения на орган общества или иное лицо. Единственным условием является наличие согласия этих лиц. Следовательно, при подаче такого ходатайства необходимо прикладывать письменное согласие представителей органа общества либо иного лица.
В соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах» органами акционерного общества являются: общее собрание акционеров, совет директоров, исполнительные органы (директор, правление), а также контрольно-ревизионный орган — ревизионная комиссия (ревизор). Так на какой же орган общества могут быть возложены такие обязанности? Общее собрание акционеров не может быть таким органом априори. На совет директоров эти обязанности тоже не могут быть возложены в силу п. 9 ст. 55 Закона, и это логично, в связи с тем, что последний отказал либо уклонялся от созыва внеочередного собрания по требованию акционера. Оста ются только исполнительные органы общества и ревизионная комиссия.
При исполнении решения суда об обязании общества провести внеочередное общее собрание акционеров орган общества или лицо, на которое судом возложены соответствующие обязанности, обладает всеми предусмотренными Законом полномочиями в рамках подготовки и проведения собрания. Также следует отметить, что если собрание готовит и проводит истец, то он может компенсировать свои расходы за счет средств общества по решению общего собрания акционеров. Встает вопрос, на какое собрание можно вынести вопрос о возмещении расходов на подготовку собрания: на то, которое созывается по решению суда, либо на другое. По мнению автора, выносить на общее собрание акционеров, созываемое по решению суда, такой вопрос будет не совсем правильно. При принятии решения арбитражный суд определил повестку дня внеочередного собрания, и если в решении суда не предусмотрен этот вопрос, соответственно, внесение нового вопроса в повестку дня будет противоречить решению арбитражного суда. Компенсировать затраты на собрание акционеров истцу придется путем внесения соответствующего вопроса в повестку дня другого собрания.
Необходимо отметить, что если внеочередное общее собрание акционеров, проводимое по решению суда, не состоялось ввиду отсутствия кворума, то повторное собрание не проводится (п. 5 ст. 58 Закона). Данная норма позволяет ограничить злоупотребления со стороны акционеров при принятии важных решений на внеочередном собрании с кворумом 30%.
Кроме этого, теперь новые правила подготовки и проведения внеочередного собрания акционеров, описанные выше, применяются и к годовому собранию, в том случае если оно не было проведено советом директоров в установленные законом сроки. Ранее акционеры вообще не обладали такими правами.
Анализируя все вышесказанное, можно сделать вывод о том, что законодатель разработал комплекс следующих мер для защиты интересов как акционеров, так и акционерного общества при решении вопросов, связанных с требованием акционера о созыве внеочередного собрания:
· исключение права акционера на самостоятельный созыв внеочередного собрания акционеров;
· обращение акционера с требованием о понуждении общества созвать внеочередное общее собрание акционеров в арбитражный суд по месту нахождения общества;
· информационная прозрачность рассматриваемого спора, в том числе уведомление общества арбитражным судом о предъявлении в его адрес соответствующего требования;
· кратчайшие сроки для рассмотрения таких дел, а также для апелляционного и кассационного обжалования.
Делать какую-либо оценку внесенным изменениям с точки зрения их практического применения пока рано в силу незначительного периода времени, прошедшего с их принятия, однако можно сказать точно о наметившейся положительной динамике в законодательном регулировании сложных корпоративных отношений между акционерным обществом и его акционерами.