Трудовой договор единственного учредителя с самим собой образец. Как заключить трудовой договор с директором Трудовой договор с директором единственным учредителем ООО: образец
С порным до недавнего времени оставался вопрос о том, требуется ли заключать трудовой договор с директором фирмы, если он является единственным учредителем или акционером общества. Ранее Роструд занимал позицию, согласно которой трудовой договор с директором заключать не нужно, судебная же практика свидетельствовала об обратном. Выясним, обязательно ли заключение с директором - единственным участником компании - трудового договора и какие последствия влечет отсутствие такого договора.
Заключать или не заключать
Проанализируем ситуацию на примере ООО, когда единственный участник общества является его единоличным исполнительным органом - генеральным директором. Руководитель организации, являющийся одновременно учредителем компании, - такой же полноправный сотрудник организации, как и все другие, и на него в полной мере распространяет свое действие трудовое законодательство. Он выполняет трудовую функцию, поэтому имеет право на социальные и иные выплаты, предусмотренные законом. Однако вопрос о том, требуется ли заключение с директором трудового договора или нет, не имеет однозначного ответа среди специалистов. В чем же суть спорного вопроса?
Сторонники позиции того, что заключения трудового договора с директором не требуется, исходят из положений ст. 273 ТК РФ, которая исключает из регулирования гл. 43 ТК РФ руководителя организации, являющегося единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. Из этого положения приверженцы отсутствия трудового договора с директором делают вывод, что заключения оного не требуется.
Подкрепляют эту позицию также ссылкой на ст. 182 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ), которой установлено, что «представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства», полагая, что подписание трудового договора одним лицом как со стороны работника, так и со стороны работодателя не допустимо.
И, наконец, основным аргументом сторонников данной позиции являлось мнение на этот счет Роструда.
Фрагмент документа
Свернуть Показать
Письмо Федеральной службы по труду и занятости от 28.12.2006 № 2262-6-1
Случаи, когда единственный учредитель юридического лица является к тому же его руководителем (например, генеральным директором), нередки. Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор заключается между работником и работодателем. В этой ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель. Таким образом, в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается. Вместе с тем генеральный директор заключает трудовые договоры с работниками, выступая в них в качестве работодателя. Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Особенности регулирования труда руководителя организации предусмотрены гл. 43 ТК РФ. Согласно ст. 273 ТК РФ положения указанной главы не распространяются на руководителя организации в случае, если он является единственным участником (учредителем) организации.
Осмелимся не согласиться с указанной позицией и присоединиться к сторонникам мнения о необходимости заключения трудового договора с руководителем организации, являющимся ее единственным участником (учредителем).
Начнем с того, что ст. 273 ТК РФ действительно указывает на то, что положения гл. 43 Трудового кодекса распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев , когда:
- руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
- управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).
Однако нераспространение на руководителей - единственных участников (учредителей) ООО - положений гл. 43 ТК РФ не означает, что на них не распространяются нормы трудового законодательства и нормы Трудового кодекса в целом.
Статьей 11 ТК РФ установлен перечень лиц, на которых не распространяет свое действие трудовое законодательство:
- военнослужащие при исполнении ими обязанностей военной службы;
- члены советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор);
- лица, работающие на основании договоров гражданско-правового характера;
- другие лица, если это установлено федеральным законом.
Положения трудового законодательства регулируют трудовые отношения и иные непосредственно связанные с ними отношения (ст. 11 ТК РФ). Основанием же возникновения трудовых отношений между работником и работодателем является заключаемый между ними трудовой договор (ст. 16 ТК РФ).
Сторонами трудовых отношений согласно ст. 20 ТК РФ являются работник и работодатель: работник - физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем; работодатель - физическое лицо либо юридическое лицо (организация) , вступившее в трудовые отношения с работником. Таким образом, работодателем выступает сама организация, а не ее участник (учредитель) или, тем более, ее директор. И именно организация как юридическое лицо, независимо от количества и статуса участников, через свои органы самостоятельно приобретает права и несет обязанности работодателя.
Как следует из указанных правовых норм, руководители фирм, являющиеся единственными участниками (учредителями) ООО, не исключены из сферы регулирования трудового законодательства, следовательно, на них распространяются нормы Трудового кодекса о необходимости заключения трудового договора, как и с любым другим работником.
Судебная практика
Свернуть Показать
В постановлении ФАС Северо-Западного округа от 19.05.2004 № А13-7545/03-20 указано, в частности, что в соответствии со ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено, что решение об учреждении общества может быть принято одним лицом. Согласно п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Таким образом, возложение единоличным учредителем общества на себя функций исполнительного органа этого же общества не противоречит ни правовым нормам, ни положениям устава общества.
Аналогичное мнение выразили суды и в других судебных актах .
Трудовой договор со стороны работодателя подписывает единственный участник общества. Мнение же о том, что недопустимо подписание трудового договора одним лицом как стороны работника, так и со стороны работодателя, со ссылкой на положения ст. 182 ГК РФ также не базируется на нормах трудового законодательства.
Применение норм гражданского законодательства к трудовой сфере в данном случае необоснованно, поскольку гражданское законодательство регулирует, в частности, отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2 ГК РФ).
Трудовым же законодательством регулируются трудовые отношения и иные непосредственно связанные с ними отношения. Так, ст. 11 ТК РФ определено, что все работодатели (физические и юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности) в трудовых отношениях и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Деятельность директора как работника общества относится к сфере трудовых отношений, а не к предпринимательской деятельности (предпринимательской является деятельность самой компании, но не лично руководителя фирмы), в связи с чем применение положений ст. 182 ГК РФ к трудовым взаимоотношениям не представляется обоснованным. Следовательно, норма ст. 182 ГК РФ подлежит применению исключительно в гражданском законодательстве (например, в отношении хозяйственных контрактов). Порядок заключения трудовых договоров эта норма не меняет. К такому же мнению в аналогичной ситуации пришел и ФАС Северо-Западного округа в уже упомянутом постановлении от 19.05.2004 № А13-7545/03-20.
Таким образом, поскольку п. 3 ст. 182 ГК РФ не распространяется на трудовые отношения, трудовой договор в этом случае от имени организации может подписать сам участник (учредитель) организации, который становится руководителем. Такой договор не может быть аннулирован, поскольку законодательство предусматривает лишь один случай аннулирования трудового договора (ч. 4 ст. 61 ТК РФ), который к рассматриваемой ситуации отношения не имеет. Нет в ТК РФ и норм о признании трудовых договоров недействительными или незаключенными. Следовательно, договор, подписанный со стороны работника и работодателя одним и тем же лицом, будет иметь законную силу и не может быть признан недействительным по причине подписания его от каждой из сторон одним и тем же лицом.
Еще одним аргументом в пользу заключения трудового договора с директором являются положения законодательства об ООО и АО. Так, для нашего примера с ООО применяются положения п. 4 ст. 40 Федерального закона 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон об ООО), согласно которым порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества - генерального директора - и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и генеральным директором.
Ну и, наконец, поставили точку в этом споре ФСС России и Минздравсоцразвития. Вначале Фонд социального страхования Российской Федерации выпустил письмо от 21.09.2009 № 02-09/07-2598П. В нем отмечено, что особенности регулирования труда руководителя организации определены гл. 43 ТК РФ. При этом в соответствии со ст. 273 ТК РФ положения гл. 43 Кодекса не распространяются на руководителей организаций, являющихся их единственным участником (учредителем), членом организации и собственником ее имущества. Вместе с тем Трудовой кодекс не содержит норм, запрещающих применение общих положений кодекса к трудовым отношениям, когда работник и работодатель является одним лицом. Таким образом, если отношения между организацией и ее руководителем, являющимся единственным участником (учредителем) , членом данной организаций и собственником ее имущества, оформлены трудовым договором , то указанный руководитель, исходя из изложенного и сложившейся судебной практики, относится к числу лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, и, соответственно, имеет право обеспечения пособиями по временной нетрудоспособности и в связи с материнством в порядке и на условиях, установленных законодательством Российской Федерации.
Затем уже и Министерство здравоохранения и социального развития Российской Федерации высказало свою позицию.
Фрагмент документа
Свернуть Показать
Приказ Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 08.07.2010 № 428н «Об утверждении разъяснения об обязательном страховом обеспечении по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством руководителей организаций, являющихся их единственными учредителями (участниками), членами организации и собственниками ее имущества»
… Как следует из ст. 16 Трудового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс), трудовые отношения, которые возникают в результате избрания на должность, назначения на должность или утверждения в должности, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора. В соответствии со ст. 17 Кодекса трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания на должность возникают, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции. Трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате назначения на должность или утверждения в должности в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации (ст. 19 Кодекса).
Признаки трудовых отношений закреплены в ст. 15 Кодекса, согласно которой трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
Таким образом, руководитель организации, состоящий с данной организацией в трудовых отношениях, а также в случае, когда он является единственным учредителем (участником), членом организации, собственником ее имущества, в целях обязательного социального страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, относится к лицам, работающим по трудовому договору. Указанный руководитель подлежит в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и имеет право на получение страхового обеспечения в порядке и на условиях, установленных законодательством Российской Федерации.
Как оформить правильно
Деятельность генерального директора как единоличного исполнительного органа общества регулируется нормами гражданского законодательства, а как работника — нормами трудового законодательства. Следовательно, с генеральным директором необходимо заключить трудовой договор. При этом если он является единственным учредителем общества, при оформлении трудового договора появляются некоторые особенности, которые мы сейчас разберем.
Согласно ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора, заключаемого в соответствии с ТК РФ, причем трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность директора общества, также характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора.
Руководитель организации избирается или назначается на должность учредителями ООО либо единственным учредителем (участником). В последнем случае в решении отмечается, что единственный участник (учредитель) на должность генерального директора (директора и т.п.) общества (далее - генеральный директор) назначает себя. На основании этого решения с генеральным директором общества заключается трудовой договор.
Что касается формы договора для данного случая, то напоминаем, что особенности правового регулирования труда руководителя, определенные в гл. 43 ТК РФ, не распространяются на случаи, когда руководитель организации является единственным участником юридического лица (ст. 273 ТК РФ). В данном случае можно сказать только, что такой договор должен соответствовать общим требованиям трудового законодательства. Разберем, каким именно.
К сведению
Свернуть Показать
Трудовой договор - это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник (ст. 56 ТК РФ).
В трудовом договоре с генеральным директором должны быть указаны:
- фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя, заключивших трудовой договор;
- сведения о документах, удостоверяющих личность работника;
- идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей);
- сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями;
- место и дата заключения трудового договора.
Кроме того, обязательными для включения в трудовой договор с генеральным директором являются следующие условия:
- место работы;
- трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы);
- дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с Трудовым кодексом или иным федеральным законом;
- условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);
- режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);
- условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с Трудовым кодексом и иными федеральными законами;
- другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
Достаточно спорным является вопрос относительно того, кто должен подписывать договор со стороны работодателя, то есть вопрос о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями.
В соответствии с п. 1 ст. 40 Закона об ООО единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Для случаев, когда в обществе единственный учредитель (участник), применяются положения Закона об ООО, где установлено, что в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно.
Гражданское законодательство не ограничивает возможности физического лица — единственного учредителя (участника) юридического лица назначать себя единоличным исполнительным органом, а трудовое законодательство не содержит оговорок относительно действия его норм на таких руководителей или об отсутствии необходимости оформления трудовых отношений с ними. Таким образом, представителем работодателя, подписывающим трудовой договор с генеральным директором, будет выступать единственный участник (учредитель) общества.
Что касается режима рабочего времени, то для генерального директора, как правило, устанавливается ненормированный рабочий день.
Относительно срока действия договора с генеральным директором следует отметить, что в уставе общества может быть указано, что генеральный директор избирается на определенный срок - на 3 года, на 5 лет или на иное количество лет. В таком случае в трудовом договоре с директором следует указать, что он является срочным.
Какие документы необходимо подготовить для оформления генерального директора?
Основным документом, на основании которого генеральный директор приступает к своим обязанностям, является решение единственного участника общества о назначении на должность генерального директора себя самого (Пример 1). Генеральный директор, вступая в должность, издает соответствующий приказ (Пример 2). На основании решения участника между работодателем - обществом и работником - генеральным директором заключается трудовой договор, примерная форма которого приведена в Примере 3. Также целесообразно оформить и кадровый приказ на директора по форме № Т-1, утвержденной постановлением Госкомстата России от 05.04.2004 № 1 (Пример 4).
Пример 1
Свернуть Показать
Пример 2
Приказ о вступлении в должность
Свернуть Показать
Пример 4
Кадровый приказ
Свернуть Показать
Некоторые работодателя во избежание подписания кадрового приказа одним и тем же лицом и за руководителя организации, и за работника поступают следующим образом: изготавливают приказ днем ранее, который подписывается прежним генеральным директором, который со следующего дня уже складывает с себя полномочия.
Но и подписание приказа вступившим в должность новым генеральным директором не является нарушением. Поэтому полагаем, что кадровый приказ на генерального директора в Примере 4 не нарушает требований действующего законодательства.
Кроме того, многие работодатели полагают, что составление в данном случае кадрового приказа совсем не обязательно, поскольку имеется приказ о вступлении генерального директора в должность. В принципе, данная точка зрения имеет право на существование. Однако для упрощения ведения кадрового учета все же лучше оформить и кадровый приказ по установленной форме в бухгалтерской базе предприятия.
Относительно срока трудового договора следует отметить, что он может быть и неопределенным - все зависит от того, что на этот счет указано в уставе Общества. Если изначально ООО создавалось одним учредителем и участие в нем иных лиц не планируется, то вполне обоснованным будет прописать в уставе положение о том, что генеральный директор назначается на неопределенный срок (а не на 5 лет, как в нашем примере).
На руководителя фирмы, как на любого работника, должна быть заведена надлежащим образом заполненная трудовая книжка либо в уже заведенную трудовую книжку должна быть внесена соответствующая запись.
Особенность записи в трудовую книжку генерального директора состоит в том, что в качестве документа, на основании которого вносится запись, указывается решение единственного участника Общества (Пример 5).
Пример 5
Свернуть Показать
Нет договора - есть проблемы
Какие последствия ожидают фирму, если ее единственный учредитель (участник), выполняющий трудовую функцию генерального директора фирмы, все же посчитает, что заключение трудового договора как бы с самим собой не обосновано и не имеет юридического смысла?
С бухгалтерской точки зрения отсутствие трудового договора исключает возможность получения руководителем организации, являющимся ее единственным учредителем (участником), социальных гарантий, пособий, заработной платы и делает невозможным принятие к учету расходов для целей налогообложения. Сторонники позиции об отсутствии трудового договора с генеральным директором - единственным учредителем (участником) ООО - полагают, что единственным источником доходов такого руководителя является чистая прибыль (дивиденды) общества. Однако, как следует из выводов предыдущих разделов статьи, руководитель фирмы все же занимается трудовой деятельностью, поэтому имеет право на получение заработной платы, как и любой другой работник компании, а также право на иные выплаты.
Какие последствия могут ожидать фирму при отсутствии трудового договора с генеральным директором при проверке, в частности, налоговыми органами? Все расходы предприятия должны быть экономически обоснованы и документально подтверждены (ст. 252 Налогового кодекса Российской Федерации, далее - НК РФ). Поэтому налоговые органы при проверке потребуют обоснования оплаты труда руководителя. Таким обоснованием как раз и является трудовой договор с генеральным директором.
При отсутствии трудового договора налоговые органы могут исключить из расходов для целей налогообложения зарплату генерального директора. К примеру, контролеры сошлются на п. 21 ст. 270 НК РФ, согласно которому вознаграждения, не предусмотренные трудовым договором, налогооблагаемую прибыль не уменьшают. Если же трудовой договор заключен, то заработная плата директора с начисленными на нее налогами может быть учтена для целей налогообложения прибыли (ст. 255 НК РФ).
Кроме того, отсутствие трудового договора с генеральным директором может повлечь такие негативные последствия, как невозможность получения пособия по временной нетрудоспособности, пособия по беременности и родам и пр. за счет ФСС России.
В письме ФСС России от 21.09.2009 № 02-09/07-2598П указано, что если отношения между организацией и ее руководителем, являющимся единственным участником (учредителем), членом данной организаций и собственником ее имущества, оформлены трудовым договором , то указанный руководитель, исходя из изложенного и сложившейся судебной практики, относится к числу лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством , и, соответственно, имеет право обеспечения пособиями по временной нетрудоспособности и в связи с материнством в порядке и на условиях, установленных законодательством Российской Федерации.
Данное письмо было издано в связи со сложившейся судебной практикой, которая исходит из того, что генеральный директор, являющийся единственным учредителем (участником), также является застрахованным лицом, которому положены все виды предусмотренных государством пособий (например, постановление ФАС Уральского округа от 17.09.2007 № Ф09-2855/07-С1, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.10.2007 № Ф04-7333/2007(39430-А45-25) и др.).
Таким образом, если между директором организации, являющимся единственным учредителем ООО, и самой организацией заключен трудовой договор, то у организации есть возможность возместить расходы по пособию по временной нетрудоспособности за счет средств ФСС России. При отсутствии трудового договора это будет сделать затруднительно, по всей видимости, потребуется судебное разбирательство.
Отсутствие трудового договора с руководителем может заметить и трудовая инспекция, посчитав это нарушением законодательства о труде (ст. 5.27 КоАП РФ), что может повлечь административный штраф. Для должностных лиц он составит от одной тысячи до пяти тысяч рублей. Для юридических лиц наказание обернется штрафом от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административным приостановлением деятельности на срок до девяноста суток. Нарушение законодательства о труде и об охране труда должностным лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное нарушение, влечет дисквалификацию на срок от одного года до трех лет.
Поскольку работа по оформлению трудового договора на генерального директора не является какой-то сверхсложной задачей, во избежание возможности возникновения указанных проблем все же советуем всегда заключать трудовой договор с генеральным директором, являющимся единственным участником (учредителем) общества.
Сноски
Свернуть Показать
Вопрос о необходимости/возможности заключения трудового договора с директором, который является (участником) организации, уже не один год никак не получит единый официальный ответ.
Причем, Минфин, Роструд, внебюджетные фонды и судебные инстанции аргументируют противоположные точки зрения, ссылаясь на законодательство, что не мешает им через какое-то время свое мнение изменить. Мы решили помочь вам расставить все точки над «и» и дать аргументы в защиту как одной, так и другой точки зрения.
Как быть, если учредитель-руководитель хочет заключить трудовой договор с самим собой
Основные причины, по которым учредитель может иметь заинтересованность в заключении трудового договора со своей организацией, следующие:
- социальные гарантии - возможность уйти в отпуск, на больничный, в декрет;
- пенсионный страховой стаж - стаж работы в качестве директора входит в общий трудовой стаж для начисления пенсии;
- возможность получать доход от бизнеса в виде ежемесячной заработной платы, а не раз в квартал (да и то - при наличии прибыли).
С 2015 года налоговая ставка на дивиденды для физических лиц выросла с 9% до 13% и сравнялась с той, что удерживают с зарплаты работника в виде НДФЛ, поэтому экономического смысла в получении прибыли от бизнеса именно в виде дивидендов уже нет. Что касается расходов организации на страховые взносы с зарплаты директора, то они составляют значительную сумму - 30% от начислений. По нынешнему законодательству страховые взносы зачисляются на личный счет застрахованного лица, но вернется ли вся сумма взносов в виде пенсии, сказать трудно.
Чиновники, оспаривая возможность заключения трудового договора учредителя с собой в качестве директора, утверждают, что поскольку для этого требуется две стороны (работник и работодатель), то подписание трудового договора невозможно.
Из письма Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1: «Основой данной нормы является невозможность заключения договора с самим собой, поскольку подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Трудовой договор - это соглашение между работодателем и работником, т.е. двухсторонний акт. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен».
Такой же точки зрения придерживается Минфин (письмо от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790): «Следовательно, руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем и членом организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату». При этом Минфин пошел еще дальше и запретил учитывать в расходах суммы зарплат и взносов на директора.
В качестве еще одного аргумента, опровергающего возможность заключения договора с директором-учредителем, приводятся положения главы 43 ТК РФ, которая рассматривает трудовые отношения с руководителем. В статье 273 ТК РФ говорится, что положения этой главы не распространяются на руководителей, которые является единственными участниками (учредителями) своих организаций. Из этого чиновники делают спорный вывод, что сама возможность заключения трудового договора с директором-учредителем недопустима.
Итак, чем можно опровергнуть эту точку зрения, если вы хотите заключить трудовой договор с собой в качестве директора, будучи единственным учредителем своей организации?
- Трудовой договор в этом случае заключается с участием не одного лица, а двух, одно из которых физическое (директор), а второе - юридическое (организация). Известно, что юридическое лицо обладает своей собственной правоспособностью и выступает в правоотношениях от своего имени, а не от имени своих учредителей.
- Глава 43 ТК РФ регулирует трудовые отношения с руководителем, не являющимся учредителем, но Трудовой кодекс нигде не содержит запрета на возможность заключения трудового договора с директором - единственным учредителем. Перечень лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, приведен в статье 11 ТК РФ, и руководитель, являющийся единственным участником организаций, в этом списке не значится.
- Законы о страховых взносах (от 29.12.2006 № 255-ФЗ и от 15.12.2001 № 167-ФЗ) прямо указывают на необходимость выплат на пенсионное и социальное страхование всех работников, делая специальную оговорку о руководителях организаций, являющихся единственными участниками (учредителями).
- Среди расходов, которые нельзя учитывать при расчете налоговой базы на прибыль, НК РФ указывает любые вознаграждения руководителям, кроме как по трудовому договору (п. 21 ст. 270 НК РФ), а значит, расходы на зарплату директора списывать можно. Запрета на учет таких расходов относительно директора-учредителя налоговое законодательство не содержит .
Что касается писем Минфина и Роструда, то они, в отличие от законов, не являются нормативно-правовыми актами, не обладают законной силой и содержат только разъяснения и мнения этих ведомств. Кроме того, имеется обширная арбитражная практика, в которой суды подтверждают право директора заключать трудовой договор с организацией в случае, если он является единственным ее участником.
Как быть, если учредитель-руководитель не хочет заключать трудовой договор
Рассмотрим обратную ситуацию - когда учредитель возлагает на себя управленческие функции, не желая при этом заключать трудовой договор. Чаще всего такое нежелание возникает на старте бизнеса, когда ООО еще толком не работает, прибыли нет, и учредитель согласен с таким положением вещей.
Он готов год или даже больше только вкладывать в развитие своего дела, а наличие трудового договора с ним как с руководителем обязывает организацию выплачивать зарплату не ниже регионального минимума плюс страховые взносы. Кроме того, ежеквартальная кадровая отчетность за работников (даже при одном директоре) достаточно сложна, и без привлечения специалистов сдать ее будет непросто.
Поскольку мы только что опровергли доводы Минфина и Роструда на невозможность заключения трудового договора в этом случае, то ссылаться на указанные выше письма не будем. Тогда на основании чего учредитель может руководить своей организацией, если трудовой договор заключаться не будет?
Здесь вступает в силу гражданское законодательство. Положения статьи 53 ГК РФ, статьи 32,33, 40 закона «Об ООО» указывают, что директор является единоличным исполнительным органом общества и осуществляет текущее руководство деятельностью ООО.
Свои управленческие полномочия единственный учредитель получает с того момента, когда он своим решением возлагает на себя функции единоличного исполнительного органа. Управленческая деятельность в этом случае ведется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.
Кстати, косвенно о том, что управленческие полномочия исполнительного органа - это не то же самое, что трудовые обязанности директора, говорит тот факт, что директор, работающий на основании трудового договора, не лишается своих управленческих функций, находясь в отпуске. Директор в отпуске по-прежнему вправе подписывать документы от имени общества в пределах своей компетенции и осуществлять другие функции, возложенные на него законом и уставом. Надо, правда, отметить, что в такой ситуации возникает риск споров с налоговыми органами, поэтому безопаснее всего будет отзывать директора, работающего по трудовому договору, из отпуска, для подписания документов.
Таким образом, единственный учредитель, желающий сам руководить своей организацией, вправе как заключить трудовой договор, так обойтись и без этого . Обязать его заключить трудовой договор с собой Роструд не может, т.к. официальная его позиция противоречит этому.
Природа трудовых отношений и порядок их оформления достаточно подробно изложены в , однако на практике часто возникают вопросы, на которые законодательство не дает четких и однозначных ответов. Например, что делать, если работодатель и работник — одно лицо. Такое случается достаточно часто, и законодательство не запрещает создавать общества с ограниченной ответственностью с единственным учредителем — физическим лицом, которое к тому же в этой компании оказывается непосредственным руководителем. Поэтому возникает резонный вопрос: а как вообще человеку оформить трудовые отношения с самим собой?
Применительно к трудовым отношениям с директорами возможны три варианта:
- наемный руководитель;
- директор — единственный учредитель организации;
- директор из числа учредителей.
Наемный директор
При заключении контракта с наемным топ-менеджером необходимо помнить, что он при трудоустройстве предъявляет те же документы, что и остальные работники. Его так же хранится у работодателя, оформление приема на работу осуществляется в общем порядке, предусмотренном .
Кроме того, при заключении соглашения с наемным руководителем существуют некоторые особенности, по сравнению с другими категориями работников.
Максимальный срок испытания при приеме на работу составляет не три месяца, как для обычных работников, а шесть.
Если в Уставе организации записано, что генеральный директор избирается и назначается решением учредителей и на определенный срок, то с ним заключается , и каждый раз по окончании срока учредители будут решать, продолжать ли далее трудовые отношения.
Руководитель может работать по только с согласия уполномоченного органа юридического лица (собственника).
Топ-менеджер компании не может входить в состав органов, осуществляющих надзор и контроль за этой организацией.
Первое лицо компании несет полную .
С руководителем организации можно (помимо причин, изложенных в главе 13 ТК РФ) в случае банкротства организации и в случае, если собственник принял решение о прекращении этих отношений.
Топ-менеджер может уволиться по собственному желанию, предупредив об этом своего работодателя в письменной форме не менее чем за один месяц.
При расторжении трудового договора с руководителем при отсутствии виновных действий ему полагается не ниже трехкратного среднего месячного заработка.
Помимо изложенного выше, трудовая деятельность руководителя организации неразрывно связана с ее учредительными документами, и, в первую очередь, с Уставом. Поэтому если в Уставе не нашел своего отражения какой-либо аспект трудовой деятельности руководителя, скажем, вопрос о предоставлении отпуска, то каждый раз для принятия этого или иного решения придется организовывать и проводить собрание собственников.
Директор — единственный учредитель
В этом случае трудовой договор можно не заключать. Учредитель оформляет созданного им общества.
Первым пунктом указывается, что учредитель сам себя назначает на должность генерального директора.
Вторым пунктом указываются права, обязанности и ответственность генерального директора.
Третьим пунктом указывается срок избрания директора (согласно Уставу).
Можно добавить пункты про временное замещение генерального директора в его отсутствие. Т. е. фактически оформляется тот же трудовой договор, только он называется решением единственного учредителя.
В обоснование такого решения можно использовать позицию Федеральной службы по труду и занятости, изложенную в Письме от 28.12.2006 № 2262-6-1.
Согласно тексту этого письма, в случае, если учредитель — единственное физическое лицо и он же выступает генеральным директором созданной организации, то контракт с ним как с работником не заключается, потому что по отношению к руководителю отсутствует работодатель, а подписание соглашения о труде только одной из сторон не допускается.
Кроме того, согласно ст. 273 ТК РФ , руководитель организации — это физическое лицо, которое осуществляет руководство организацией, однако положения этой статьи не распространяются на руководителей, которые являются единственными учредителями.
Аналогична позиция Минздравсоцразвития, которая заключается в том, что в основе нормы, изложенной в статье 273 ТК РФ, лежит невозможность заключения соглашения о труде с самим собой, поскольку в случае, когда руководитель является единственным учредителем, иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа — директора, генерального директора, президента и т. д. Управленческая деятельность в этом случае, по мнению Минздравсоцразвития, осуществляется без заключения какого-либо письменного соглашения о труде.
Образец приказа о назначении генерального директора
Несмотря на всю серьезность доводов, изложенных в Письмах Минздравсоцразвития и Роструда, данная аргументация является лишь мнением, к которому, вероятно, стоит прислушаться. Но если очень хочется, то можно заключить соглашение о труде с самим собой,
Согласно статье 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», генеральный директор избирается общим собранием участников ООО на срок, определенный в Уставе. В этом случае соглашение между ООО и генеральным директором от имени компании подписывается лицом, которое председательствовало на общем собрании участников общества.
В нашем случае председательствующее лицо — единственный участник ООО, который решил, что будет управлять компанией самостоятельно, и соответствующим образом оформил решение. Таким образом, договор со стороны работника подпишет единственный учредитель как физическое лицо, а со стороны работодателя — единственный учредитель, но как представитель юридического лица на основании решения общества.
Образец трудового договора генерального директора, если он единственный учредитель
Трудовой договор с директором ООО, если он один из учредителей
В данном случае алгоритм действий такой же, скачать образец трудового договора с директором ООО с двумя учредителями, как и в случае с единственным учредителем, с той лишь разницей, что назначаемый директор не будет сам себе подписывать протокол решения собрания учредителей общества и приказ о назначении себя на должность.
Заработная плата
Вопрос, заключать ли соглашение о труде с руководителем или нет, на самом деле является принципиальным. Нюанс в том, что при наличии договора заработная плата должна выплачиваться ежемесячно. Если же соглашение не заключать, деньги будут начисляться в форме дивидендов и ежеквартально.
Поэтому если первое лицо наемное, логично заключать договор, чтобы зарплата поступала ежемесячно. Если же учредитель сам руководит организацией, то тут решение будет на его усмотрение.
Краткое содержание трудового договора с директором
Каких-то особенных требований к содержанию соглашения о труде работодателя с руководителем организации не предъявляется. Структура контракта стандартная.
В помощь кадровому специалисту существует типовая форма трудового договора с руководителем государственного (муниципального) учреждения. Данную форму можно взять за образец при подготовке соглашения о труде с руководителем любой организации.
Директор, но не генеральный
С остальными директорами, если они есть в компании, трудовые отношения оформляются в соответствии с общим порядком, который изложен в главе 11 ТК РФ, — путем заключения письменного договора. Так, например, заместитель руководителя, в соответствии с абзацем 8 ч. 2 ст. 59 ТК РФ, входит в круг работников, с которыми возможно заключение срочного трудового договора, и хотя для руководителя организации срок полномочий по договору должен соотноситься с Уставом, для заместителя генерального директора таких ограничений не установлено, поэтому возможно заключение бессрочного трудового договора c заместителем директора.
Скачать образцы договоров
Коммерческий директор
Скачать
Трудовой договор с директором - это типовой кадровый документ, ведь даже генеральный директор - такой же работник, как и другие. Однако характер трудовых взаимоотношений с фирмой-работодателем у него несколько иной. Работа руководителя связана с большей ответственностью, чем трудовая функция рядового сотрудника. Он управляет компанией и отвечает за свои действия и с юридической, и с материальной стороны. Как же составить такой документ без ошибок?
Несмотря на высокое положение руководителя, условия трудового контракта с ним не сильно отличаются от типовых пунктов стандартных соглашений. Разберемся подробнее в особенностях оформления такого договора. В конце статьи вы найдете образцы соглашений. Форма не унифицирована, нет нужды копировать типовой бланк, можно действовать и изменять условия согласно целям приема сотрудника на должность.
Должность директора организации
Директор — руководитель маленькой фирмы или огромной корпорации. Это физическое лицо, которое берет на себя полномочия исполнительного органа организации независимо от ее размеров. Должность руководителя не всегда носит имя «директор». В соглашении могут фигурировать другие названия: президент компании, глава корпорации, генеральный директор. Важно, чтобы название в контракте звучало так же, как в учредительных документах фирмы. Число руководящих лиц, нанимаемых организацией и отвечающих за разные технические и производственные направления, может состоять из двух или трех лиц. В этом случае руководители более узких направлений подчиняются распоряжениям вышестоящего руководства (обычно это генеральный).
Особенности заключения договора с директором
Отношения фирмы-работодателя и ее руководящего лица строятся по правилам Трудового кодекса , законов РФ и субъектов РФ, нормативных актов местных властей, учредительных документов и локальных актов фирмы. Исполнение функции работодателя может осуществлять только юридическое лицо, не физическое. Это основное отличие от соглашений с рядовыми сотрудниками. Но есть и другие особенности. Разберемся подробнее.
Обязательные условия
Контракт с руководящим лицом заключается письменно в двух экземплярах. Подписывают соглашение работник (будущий руководитель) и собственник фирмы (учредитель) или представитель общего собрания акционеров.
Пункты обязательного характера, которые присутствуют во всех видах соглашений (не только с руководителем):
- реквизиты сторон: Ф.И.О. и паспортные данные сотрудника, название и реквизиты юрлица;
- дата заключения;
- место заключения (адрес);
- название должности;
- описание трудовых обязанностей;
- информация об оплате труда;
- условие об испытательном сроке (при наличии);
- сведения о компенсациях.
Если условие об испытательном сроке не вписано в соглашение, то считается, что руководитель принят на должность без испытания.
Условия, которые применяются только в контрактах с руководителями:
- если оплата труда превысит 25 % стоимости активов фирмы, то контракт одобряется совещательным органом (собранием учредителей, советом директоров);
- минимальная величина компенсации при расторжении соглашения с руководителем — не менее суммы трехмесячного заработка;
- пункт о неразглашении коммерческой тайны и мера ответственности обязательно включаются в соглашение;
- пункт о материальной ответственности включать не обязательно, она наступает по умолчанию.
Конкурс, избрание или назначение
Руководитель занимает должность такими способами:
- проходит конкурс;
- избирается на собрании учредителей или совете директоров;
- назначается учредителем лично;
- другое.
Из норм ТК РФ самостоятельный вывод сделать сложно. Чиновники департаментов и ведомств — Роструда, Минфина, ФНС — дали по этому поводу уже множество разъяснений, периодически меняя свою позицию. В Письме Минфина от 15.03.2016 № 03-11-11/14234 заявляется о невозможности подписания трудового договора в такой ситуации. Министерство указывает, что трудовые отношения оформляются с единоличным учредителем не соглашением, а письменным решением, поэтому образец договора с директором, если учредитель и директор одно лицо, — это нарушение.
Но стоит помнить, что разъяснение министерства — не правовой акт, а потому не имеет законной силы. Граждане вправе трактовать законодательство иначе. ТК РФ не содержит прямого запрета на оформление трудового контракта с учредителем, но и разрешающей нормы нет. В список лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, генеральный директор-учредитель не включен, а значит, образец трудового договора с директором, если он единственный учредитель, — все же вполне легитимен. Поэтому как работник он наделен всеми правами и обязанностями, которые установлены ТК РФ. В ФЗ об ООО также нет запрета на допущение самого себя к работе. Эксперты считают, что подписание соглашения с единоличным учредителем не создаст проблем. Напротив, отсутствие контракта может привести к штрафам при проверках. Тем более необходим трудовой договор с директором ООО, если он один из учредителей.
Так как препятствий для заключения договора с самим собой кодекс не содержит, единственный участник Общества ставит подпись дважды:
- как работник;
- и как представитель работодателя.
Образец трудового договора с генеральным директором ООО — он же учредитель — может содержать такую формулировку: «ООО (ОАО) "Интер", именуемое "Работодатель", в лице единственного участника Трушкина Виктора Петровича, действующего на основании Устава и решения № 1 от 02.05.2016, с одной стороны, и Трушкин Виктор Петрович, именуемый "Работник", с другой стороны, заключили настоящий трудовой договор о…». Скачать образец трудового договора с директором ООО (он же учредитель) можно на нашем сайте — ссылки на различные варианты документов даны в конце статьи.
Трудовой договор с директором государственного учреждения
При приеме на должность руководителя государственного или муниципального учреждения, помимо обязательных паспорта, трудовой книжки, ИНН, по статье 275 ТК РФ , гражданин предоставляет:
- справку о доходах и имуществе;
- информацию о доходах, имуществе (долгах и обязательствах) супруга и несовершеннолетних детей.
В дальнейшем эти сведения повторно предоставляются каждый год.
Правила предоставления таких сведений регулируются Постановлением Правительства № 208 от 13.03.2013 .
Оформление на должность руководящего лица государственного предприятия связано с еще одной особенностью. При приеме на работу руководителя частной фирмы контракт может быть составлен в произвольной форме. Главное — учесть требования закона, а наполняя содержание условиями, можно дать волю фантазии. Но контракт с главой государственной или муниципальной организации, в отличие от частной, не составляется произвольно. Он заключается на основании типовой формы, утвержденной Постановлением Правительства от 12.04.2013 № 329 .
Дополнительные основания расторжения договора
Кроме общих оснований расторжения, которые относятся ко всем работникам, существуют дополнительные, касающиеся только руководителей. По статье 278 ТК РФ , расторгнуть соглашение с руководящим лицом можно:
- при отстранении руководителя фирмы-должника по закону о банкротстве (ФЗ 127 от 26.10.2002) ;
- решением уполномоченного органа или собственника фирмы о прекращении контракта;
- по основаниям, прописанным в соглашении (обычно это пункты о нарушении должностных обязанностей или неисполнении трудовых функций).
Когда работодатель не может уволить директора
Список дополнительных оснований для прекращения отношений с руководителем создает впечатление, что работодатель может в любое время по своей воле расторгнуть контракт. Но это не совсем так. Как и другого сотрудника, работодатель не увольняет руководителя, если это:
- беременная женщина (кроме случая ликвидации фирмы);
- женщина с ребенком до 3 лет;
- одинокая мать с ребенком до 14 лет или ребенком-инвалидом до 18 лет;
- лицо, которое воспитывает ребенка до 14 лет или инвалида до 18 лет без матери;
- единственный кормилец ребенка до 3 лет в семье с тремя и более детьми или инвалида до 18 лет.
Расторгнуть договор с этими лицами можно только по особым основаниям (
Директор, который также является и единственным учредителем организации, обязан подписать трудовое соглашение с самим собой как с генеральным директором предприятия. Данная процедура имеет некоторые особенности. Давайте рассмотрим, как составляется трудовой договор с директором единственным учредителем ООО.
Трудовой договор с директором единственным учредителем ООО: общие сведения
Выглядит процедура подписания трудового соглашения с самим с собой действительно необычно, а потому по поводу необходимости подобного мероприятия существуют разные позиции. Инспекция труда полагает, что подобное действие не может быть совершено, поскольку заключение трудового договора предполагает присутствие двух сторон, договаривающихся об условиях сотрудничества (об этом говорит статья 273 Трудового кодекса). Но директор компании и ее представитель в данном случае – один человек, который и будет единственным присутствующим при заключении соглашения, а это нарушение положения ТК РФ.
Но суды и остальные контролирующие деятельность организаций органы не согласны с мнением Роструда. Ведь если в организации не будет в наличии трудового соглашения с единственным учредителем, выполняющим функцию генерального директора, Федеральная налоговая служба не будет иметь оснований для признания его заработной платы в составе затрат. К тому же, банковские учреждения зачастую требуют предъявления договора с директором предприятия при открытии расчетного счета и одобрении иных фискальных операций. О необходимости заключения трудового договора можно судить по множественным судебным прецедентам.
Хотя трудовое законодательство и не предписывает заключать договор с самим собой, ст. 273 ТК РФ прямо не запрещает подписывать соглашение с директором ООО – единственным учредителем, а значит, лучше сделать это, чтобы избежать проблем с контролирующими инстанциями. К примеру, в будущем может быть наложен штраф за отсутствие на предприятии договора с директором, поскольку закон предписывает заключать соглашение уже в первые 3 дня начала деятельности организации.
Трудовой договор с директором единственным учредителем ООО: кто подписывает
Поскольку договор обычно подписывается работодателем и работником, возникает вопрос – кто будет ставить подпись как подтверждение приема на работу директора ООО, если он нанимает себя сам.
От лица руководителя организации будет выступать единственный учредитель – он нанимает генерального директора. А от лица наемного сотрудника, директора ООО, будет действовать опять же учредитель, но уже как физическое лицо, а не как юридическое.
В итоге, трудовой договор будет подписан двумя одинаковыми подписями, но различными будут реквизиты сторон. Под одной подписью будут указываться реквизиты работодателя – юридического лица, ООО, единственного учредителя; под другой подписью будут прописаны реквизиты того же человека, но в роли нанимаемого физического лица.
Трудовой договор с директором единственным учредителем ООО: условия и содержание
Заключенный трудовой договор о приеме на работу директора, являющегося одновременно и единственным учредителем компании, в обязательном порядке отражается в журнале регистрации.
Кроме той особенности, что договор подписывается дважды одним человеком, все прочие требования законы к заключению соглашений должны выполняться. Трудовой договор с директором единственным учредителем ООО составляется по стандартным правилам трудового законодательства. Он должен включать в себя все обязательные реквизиты, перечисленные в тексте статьи 57 ТК РФ. Но есть в содержании договора о приеме на работу директора, являющегося учредителем организации, свои особенности:
- текст соглашения должен содержать подтверждение того факта, что указанное в договоре физическое лицо принимается на пост генерального директора компании на основании решения, принятого единственным учредителем ООО;
- дата вступления в должность;
- упоминание о том, что работа является для директора основной;
- период действия трудового соглашения (в случае с единственным учредителем, обычно договор заключается бессрочный, но иногда учредитель планирует нанять директора со стороны в будущем);
- юридический адрес компании;
- дата вступления в законную силу договора;
- упоминание об обязанностях нанятого директора по осуществлению руководства предприятием, по следованию трудовому распорядку, по охране труда;
- указание на полную или частичную материальную ответственность;
- условия выплаты зарплаты, размер которой определяется согласно штатному расписанию;
- трудовые гарантии директора, социальные гарантии (в соответствии с трудовым законодательством);
- режим труда и отдыха;
- реквизиты сторон.
Трудовой договор с директором единственным учредителем ООО: образец
Законодательные акты по теме
Типичные ошибки
Ошибка: Единственный учредитель, нанимающий сам себя на пост генерального директора, в реквизитах сторон трудового договора в обоих случаях указал реквизиты юридического лица.