Образец трудового договора с генеральным директором ооо. Генеральный работник
Зачастую в действительности происходят ситуации, когда один и тот же гражданин является и единственным участником (акционером), и директором предприятия. Сегодня необходимость составления трудового договора с ним является актуальной. Требуется ли обязательное составление документа с директором единственным учредителем ООО и выплата заработной платы, или допустима лишь выплата дивидендов?
Отличительные черты трудового соглашения с директором-учредителем
Трудовой контракт учредитель ООО заключает с самим собой (как с директором фирмы). Данная форма предусмотрена общепринятыми нормами трудового законодательства, а именно определением №41-КГ13-37 от 28 февраля 2014 года.
Но действие главы №43 ТК РФ, регулирующей рабочие отношения с директором предприятия, не распространяется на случаи, когда руководитель числится одновременно и единственным учредителем организации. Однако должность в трудовой книжке может быть записана как «генеральный директор», запретов на данное действие в действующем законодательстве не существует.
Заключение трудового договора с хозяйствующим субъектом подразумевает возникновение прав и обязанностей. Но в данном случае об обязанностях упоминать нет надобности, так как один гражданин является как управомоченной, так и обязанной стороной соглашения.
Стандартные правила составления договора в соответствии со ст. 57 ТК РФ предусматривают наличие следующих данных в трудовом соглашении:
- подтверждение принятия обозначенного физического лица на должность генерального директора (основание - решение единственного учредителя предприятия);
- дата вступления в должность;
- информация, что данный вид деятельности является основным;
- при необходимости проставляется период действия контракта;
- местонахождение зарегистрированного предприятия;
- день вступления договора в силу;
- полномочия руководителя, его обязанности, соблюдение режима и охраны труда и отдыха;
- обозначение оплаты труда, в соответствии со штатным расписанием в организации;
- предоставление социальных гарантий;
- режим рабочего времени на предприятии.
Кто подписывает трудовой договор?
В месте, предназначенном для заполнения реквизитов сторон, заполняются данные об организации со стороны работодателя в лице ее единственного учредитееля, с другой стороны - сведения о физическом лице – директоре фирмы. Подписи ставятся с обеих сторон одинаковые – со стороны ООО подпись ставится единственным учредителем, со стороны директора – эти же лицом, но уже выступающим как физическое.
Данный трудовой договор признается заключенным с даты исполнения обязанностей руководителя, даже при отсутствии надлежащего исполнения.
Руководителю организации за исполнение его трудовых функций может быть начислена заработная плата. Ее размер фиксируется в штатном расписании предприятия.
Образец заполненного трудового договора с руководителем-учредителем: (нажмите для увеличения)
|
|
|
|
|
|
Нужно ли заключать трудовой договор с директором, если он единственный учредитель
С точки зрения ФНС договор с директором – единственным владельцем ООО должен обязательно заключаться. Если деятельность ООО ведет, а директор не принят на основании трудового договора, у налоговой обязательно возникнут вопросы по этому поводу.
Налоговая инспекция часто обращается в судебные органы за невыплату взносов и налогов с заработной платы в бюджет.
При отсутствии трудового соглашения сотруднику не оплачивается больничный лист, не идет трудовой стаж. Директор является таким же работником, труд которого должен оплачиваться, и с его доходов отчисляются в бюджет налоги.
Но, с другой стороны, трудовой контракт является соглашением между двумя людьми (руководителем и подчиненным), несущий исполнение некоторых обязательств. Если одна из сторон отсутствует, заключение соглашения не представляется возможным, в составлении договора нет необходимости.
Однако, в соответствии с ТК РФ трудовая деятельность каждого гражданина в организации должна оплачиваться. За невыполнение обязательств по оплате труда предусмотрены санкции, размер которой как раз фиксируется в договоре. Учредителю организации выплачиваются дивиденды, но они не являются оплатой за выполнение трудовых функций, а служат прибылью предприятия.
Законодательно заключение договора с учредителем – директором ООО не запрещается, более того – настоятельно рекомендуется, правильнее будет его составить.
Скачать образец
Трудовой договор с директором ООО, если он единственный учредитель образец – .
Вопросы и ответы
Вопрос 1: Обязательно ли заключать трудовой договор с генеральным директором организации, который выступает единственным учредителем?
Ответ: Точки зрения у различных органов разные на этот вопрос. Налоговая считает, что трудовой договор должен быть. Если фирма функционирует, есть движения по счетам, значит, в ней должен быть директор, который является таким же работником, как и все остальные. Он должен получать зарплату с последующим отчислением НДФЛ и страховых взносов. У Роструда точка зрения другая (Письмо 177-6-1 от 06.03.13), он считает, что согласно ТК РФ невозможно заключить трудовой договор с самим собой, недопустимо подписывать соглашение с обеих сторон одним и тем же человеком. Трудовой контракт – это двусторонний акт и подписать его должны два разных лица – работодатель и работник. То есть Роструд делает вывод о том, что положения ТК РФ на директора единственного учредителя не распространяется. Следует понимать, что так считает Роструд, однако разбираться потом в суде придется с ИФНС, которая выставит претензию о задолженности по взносам и налогам с зарплаты директора. Имеются судебные решения, которые принимают сторону ИФНС в подобным спорах.
Вопрос 2: Обязательно ли должен быть директор в ООО?
Ответ: Да, любое общество должно иметь директора. Если в ООО один учредитель, то создается Решение, в котором прописывается, кто назначается на должность руководителя. Если учредитель придерживается того мнения, что нужно заключить трудовые отношения, то подписывается трудовой договор. Если мнение противоположное, то создается приказ о вступлении в руководящую должность без трудового договора.
Вопрос 3: С учредителем заключается срочный трудовой договор на 1 год, по истечении года оформляется увольнение, после чего заключается новое срочное соглашение на 1 год. Обязательно ли выплачивать компенсацию за неиспользованный отпуск директора, можно ли этого не делать (отпуск не используется)?
Ответ: Нет, нельзя. Компенсация выплачивается при увольнении за все неотгулянные дни. Директор, если с ним заключен трудовой контракт, является таким же работником, как и все остальные. На него распространяются все нормы трудовых законов. Если выплаты компенсации не будет, то работодателю грозит административная ответственность при выявлении такого нарушения.
Вопрос 4: Нужно ли на директора, который единственный участник ООО, подавать сведения по форме СЗВ-М? Трудовой контракт не заключен.
Ответ: Да, на директора нужно подавать ежемесячно сведения в ПФР п форме СЗВ-М. Сведения нужно подавать на всех работающих в компании лиц, в том числе к ним относится и директор ООО, даже если он в компании единственный учредитель.
Директор как физическое лицо хочет заключить сделку с компанией, которой руководит. Например, выдать ей заем. Или другая частая ситуация - выкупить автомобиль по остаточной стоимости. Но что же будет в тексте договора? ООО такое-то в лице генерального директора Иванова И.И., с одной стороны, Иванов И.И., с другой стороны?.. Выглядит сомнительно. Но, как ни странно, ничего незаконного здесь нет.
Евгения Симакова, юрист группы юридических и аудиторских компаний «Содействие Бизнес Проектам»
Сомнения обычно вызывает пункт 3 статьи 182 Гражданского кодекса - он запрещает представителю организации совершать сделки от имени этой организации в отношении себя лично. Однако на генерального директора этот запрет не распространяется - он с точки зрения кодекса является не «представителем», а «единоличным исполнительным органом» юридического лица (постановление Президиума ВАС РФ от 01.11.05 № 9467/05). Поэтому допустимо, что он заключает от имени компании сделку «сам с собой» - с физическим лицом.
Но чтобы предотвратить вопросы какого-нибудь проверяющего, можно поступить и так. Пусть директор выдаст на заключение данного договора доверенность своему заместителю или другому сотруднику компании. А сам подпишет его, только с другой стороны.
Надо только учесть, что сделка, в которой лично заинтересован руководитель компании, требует дополнительного оформления. А именно необходимо письменное согласие общего собрания акционеров или участников общества. Либо, если такая оговорка есть в уставе, - совета директоров (п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 1 ст. 83 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Решение принимается большинством голосов участников, не заинтересованных в сделке. Но если в компании всего один учредитель и он же директор, то эта процедура, конечно, не нужна (ст. 45 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 81 закона «Об акционерных обществах»).
НК РФ).Кто подписывает трудовой договор с директором в статусе учредителя Если руководитель - единственный владелец ООО, то кто подписывает трудовой договор с генеральным директором такого юрлица? По закону трудовое соглашение с руководителем ООО подписывает председатель общего собрания собственников, иное уполномоченное собранием лицо или же глава совета директоров (если он учрежден) либо уполномоченное советом директоров лицо (п. 1 ст. 40 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ). При этом если собственник у фирмы один, то он вправе участвовать от имени ООО в тех же правоотношениях, в которых стороной, представляющей фирму, выступает общее собрание (ст. 39 закона № 14-ФЗ). Таким образом, если у организации - единственный собственник, то трудовой договор с директором (как вариант - с самим собой) заключает он.
Как заключить трудовой договор с директором
Руководитель не является единственным собственником организации (либо не владеет долями в фирме вообще). В этом случае собственники организации, наделившие директора полномочиями в соответствии с решением общего собрания, будут обязаны заключить с ним и трудовой договор. Осуществление полномочий директора - это труд на постоянной основе, и в РФ он должен осуществляться на базе норм ТК РФ, а значит, в рамках трудового договора.
2.
Руководитель является единственным владельцем ООО. В этом случае он вправе осуществлять руководство фирмой и без трудового договора. Законом не запрещено заключение соответствующего контракта, хотя это и не слишком приветствуется органами власти. Минфин, к примеру, считает, что в отсутствии 2 сторон трудовой договор не может быть заключен, и потому единственный учредитель фирмы не вправе нанять себя директором (письмо Минфина от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790).
Образец трудового договора с генеральным директором ооо
Инфо
В нём необходимо указать:
- полное наименование работодателя, его ИНН и адрес места нахождения;
- ФИО и должность руководителя.
В таком трудовом договоре, данные в графе «работодатель» будут совпадать с данными в графе «работник», где указываются:
- полностью ФИО работника и его паспортные данные;
- адрес места жительства и регистрации, если они отличаются;
В «теле» договора указывается, что на данного работника «возлагаются обязанности генерального директора на основании решения учредителей №….. от ……». Необходимо указать заработную плату генерального директора. Она должна быть экономически обоснована, так как, согласно ст.
273 НК РФ, все расходы фирмы должны быть экономически обоснованы и документально подтверждены; Если договор срочный, то необходимо указать срок.
Трудовой договор с директором, если он единственный учредитель: образец 2018
Какие общие данные нужно привести в договоре с директором ООО Что обязательно следует отразить в трудовом договоре с директором ООО Какие факультативные сведения может включать договор между ООО и его гендиректором Каков порядок оформления договора на гендиректора в 2017-2018 годах и чем он отличается от 2016-го Кто подписывает трудовой договор с генеральным директором ООО Какие общие данные нужно привести в договоре с директором ООО Такой договор, подобно трудовым договорам с «обычными» работниками общества, включает общие сведения:
- ФИО директора;
- данные его паспорта или другого документа, удостоверяющего личность;
- дата и место составления договора.
Для ООО как работодателя также указывают его наименование и ИНН.
Трудовой договор с генеральным директором, если он учредитель
Кроме того, при заключении соглашения с наемным руководителем существуют некоторые особенности, по сравнению с другими категориями работников. Максимальный срок испытания при приеме на работу составляет не три месяца, как для обычных работников, а шесть. Если в Уставе организации записано, что генеральный директор избирается и назначается решением учредителей и на определенный срок, то с ним заключается срочный трудовой договор, и каждый раз по окончании срока учредители будут решать, продолжать ли далее трудовые отношения.
Руководитель может работать по совместительству только с согласия уполномоченного органа юридического лица (собственника). Топ-менеджер компании не может входить в состав органов, осуществляющих надзор и контроль за этой организацией. Первое лицо компании несет полную материальную ответственность.
Оформление трудового договора с директором-учредителем — образец
Внимание
Каков порядок оформления договора на гендиректора в 2017-2018 годах, и чем он отличается от 2016-го Договор с директором ООО следует оформить письменно. Нужно составить два экземпляра документа: один получит гендиректор как работник ООО, а второй будет хранить общество. На втором экземпляре договора, который остается в ООО, должна стоять подпись директора, удостоверяющая, что он получил свой экземпляр договора (ч.
1 ст. 67 ТК РФ). Важно не забыть подписать договор: на каждом его экземпляре должна быть подпись гендиректора и лица, которое располагает полномочиями визировать договор от имени общества. Важно! Если полномочия директора ООО выполняет единственный учредитель (участник) общества, то договор подписывает одно и то же лицо, которое выступает в разных качествах.
Составляем договор для генерального директора
Аналогична позиция Минздравсоцразвития, которая заключается в том, что в основе нормы, изложенной в статье 273 ТК РФ, лежит невозможность заключения соглашения о труде с самим собой, поскольку в случае, когда руководитель является единственным учредителем, иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа - директора, генерального директора, президента и т. д. Управленческая деятельность в этом случае, по мнению Минздравсоцразвития, осуществляется без заключения какого-либо письменного соглашения о труде.
Образец приказа о назначении генерального директора Скачать Несмотря на всю серьезность доводов, изложенных в письмах Минздравсоцразвития и Роструда, данная аргументация является лишь мнением, к которому, вероятно, стоит прислушаться.
Трудовой договор с генеральным директором ооо (образец)
Образец трудового договора генерального директора Скачать Директор из числа учредителей В данном случае алгоритм действий такой же, как и в случае с единственным учредителем, с той лишь разницей, что назначаемый директор не будет сам себе подписывать протокол решения собрания учредителей общества и приказ о назначении себя на должность. Заработная плата Вопрос, заключать ли соглашение о труде с руководителем или нет, на самом деле является принципиальным. Нюанс в том, что при наличии договора заработная плата должна выплачиваться ежемесячно.
Если же соглашение не заключать, деньги будут начисляться в форме дивидендов и ежеквартально. Поэтому, если первое лицо наемное, логично заключать договор, чтобы зарплата поступала ежемесячно. Если же учредитель сам руководит организацией, то тут решение будет на его усмотрение.
С Минфином согласен и Роструд (письмо от 06.03.2013 № 177-6-1). Преимуществами заключения контракта могут быть, к примеру:
- возможность подтверждать доходы по справке 2-НДФЛ, что может пригодиться при оформлении кредита, получении виз;
- возможность уменьшать (при отсутствии возражений со стороны ФНС, которые, если следовать логике письма 03-11-06/2/7790, ожидаемы) расходы организации на зарплату директора и начисленные на нее социальные взносы. В то время как выплата дивидендов - источника доходов директора без трудового договора - не уменьшает налогооблагаемую базу;
- возможность применять налоговые вычеты при ставке НДФЛ в 13%, в то время как по дивидендам - выплатам в рамках долевого участия в бизнесе - вычеты не оформляются (п.
Трудовой договор единственного учредителя с самим собой образец
Форма договора с директором госучреждения Скачать Директор, но не генеральный С остальными директорами, если они есть в компании, трудовые отношения оформляются в соответствии с общим порядком, который изложен в Главе 11 ТК РФ, - путем заключения письменного договора. Так, например, заместитель руководителя в соответствии с абзацем 8 ч. 2 ст. 59 ТК РФ входит в круг работников, с которыми возможно заключение срочного трудового договора, и хотя для руководителя организации срок полномочий по договору должен соотноситься с Уставом, для заместителя генерального директора таких ограничений не установлено, поэтому возможно заключение бессрочного трудового договора c заместителем директора.
Если генеральный директор является единственным учредителем, то трудовой договор может быть заключён на неопределённый срок. В п. 3 ст. 182 ГК РФ сказано, что договор, подписанный один и тем же лицом с двух сторон, не имеет юридической силы. Положения этой статьи не распространяются на трудовые отношения. На руководителя фирмы распространяются все нормы трудового права. На него необходимо оформить трудовую книжку и издать соответствующий приказ о назначении. Приказ издаётся на основании решения учредителей. Трудовой договор с генеральным директором составляется на основании типового трудового договора.
Сергей добрый день, это достаточно спорный вопрос и подвергался неоднократному толкованию со стороны гос органов.
С одной стороны если проанализировать положения трудового кодекса, то найти норм которые бы запрещали заключение трудового договора с руководителем который одновременно является учредителем общества проблематично, таких ограничений просто нет.
То есть в трудовом кодексе определен перечень лиц на которых не распространяется трудовое законодательство, он установлен ст. 11
Как следствие если учредитель выполняет функции руководителя, то его деятельность является трудовой и подлежит официальному оформлению путем заключения трудового договора.Трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового
права, не распространяются на следующих лиц (если в установленном
настоящим Кодексом порядке они одновременно не выступают в качестве
работодателей или их представителей):военнослужащие при исполнении ими обязанностей военной службы;
члены советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за
исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор);лица, работающие на основании договоров гражданско-правового характера;
другие лица, если это установлено федеральным законом.
Как видите руководитель организации относится практически к особенной категории работников, и как следствие раз вы единственный учредитель как я понял, то положения главы 43 ТК на вас не распространяются и как следствие ст. 275 ТК РФ(Заключение трудового договора с руководителем) так же не распространяется, то есть вам его заключать с самим собой не нужно, но это в теории. Есть несколько иных нормативно правовых актов, к примеру Минэкономразвития РФ в своем письме обозначил позицию, согласно которой с руководителем организации который является и единственным учредителем этой организации трудовой договор не заключается. Рос труд в своем письме так же поддерживал такую точку зрения, то есть они исходили из буквального толкования норм трудового права, при этом достаточно до сих пор спорным представляется вопрос о том являются ли эти письма источниками права. В судах же сложилась к примеру точка зрения, что единственный участник общества имеет право на получение всех трудовых гарантий предуссмотренных трудовым законодательством и внутренними локальными актами, а в случае если с таким руководителем заключен трудовой договор и как следствие разумеется производились отчисления в пенсионный и иные фонды то руководитель имеет право и на пособия по обязательному соц страхованию. Таким образом несложно прийдти к выводу, что вы вполне можете оформить сам с собой трудовой договор, только разумеется не сам с собой, а в качестве работодателя будет выступать юридическое лицо это необходимо будет аккуратно прописать при составлении проекта договора. То есть к примеруСтатья 273. Общие положения
Руководитель
организации - физическое лицо, которое в соответствии с настоящим
Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми
актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми
актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами
органов местного самоуправления, учредительными документами юридического
лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет
руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее
единоличного исполнительного органа.
Положения настоящей главы
распространяются на руководителей организаций независимо от их
организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех
случаев, когда:руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
ООО «Линк» именуемое в дальнейшем работодатель, в лице учредителя(ваши данные) действующего на основании устава и решения единственного учредителя(данные этого решения) и (опять же ваши данные но уже как физ лица, то есть Ф.И.О) именуемый в дальнейшим работник, заключили настоящий договор о нижеследующим, ну и дальше уже идет собственно обычный трудовой договор.
Журнал " "
Ваш директор – такой же наемный работник, как и другие. Только вот его отношения с фирмой строятся и - что немаловажно - оформляются по особым правилам. Не зная их, бухгалтеру легко попасть впросак. Впрочем, на некоторые случаи правил просто не существует.
Начало начал
Прежде всего директора на работу нужно как-то принять. Чтобы взять рядового сотрудника, с ним достаточно заключить . С директором так просто не получится.
Его должность человек может занять лишь по решению общего собрания участников (совета директоров) фирмы. Назначение директора нужно оформить протоколом собрания. Составить этот документ несложно.
Проблема в другом: кто будет подписывать трудовой договор с директором? Он сам – от имени фирмы и от себя? А может, кто-нибудь из учредителей? Или тот, кто до сего момента исполнял обязанности директора? Поиск ответа либо заводит бухгалтера в тупик, либо заставляет подходить к решению вопроса творчески. Результат порой бывает занятным.
«У нас приказ о назначении директора и трудовой договор с ним подписывает его заместитель, – рассказывает бухгалтер курской торговой фирмы Виктор Черняев. – Об этом специально сказано в уставе фирмы».
Есть компании, в которых нового руководителя пишет... уходящий директор. Или, если его уже успели отстранить от должности, человек, исполняющий его обязанности. Тот факт, что у бывшего руководителя в принципе не может быть полномочий подписывать какие-либо приказы, хозяев не смущает. С момента назначения учредителями директора теряет такие полномочия и тот, кто временно исполнял его обязанности.
Забавно, но единого мнения по этому поводу нет даже у юристов. Например, начальник юридической консультации «Кредо» Сергей Сычев считает, что договор с новоиспеченным директором может подписать любой из учредителей. Для этого он советует добавить в решение о назначении директора фразу: «Поручить учредителю Иванову подписать трудовой договор с генеральным директором Петровым».
А по мнению юриста юридической фирмы «Клифф» Натальи Бобковой, в трудовом договоре с директором должны стоять подписи председателя общего собрания учредителей, председателя совета директоров (если фирма такой совет создавала) или другого уполномоченного лица.
Есть среди юристов и такие, которые не видят ничего противоестественного в том, что директор поставит в трудовом договоре две своих подписи.
Впрочем, в одном мнения профессионалов сходятся – после того как договор будет подписан, новый директор должен издать свой первый приказ: «Во исполнение решения учредителей приступаю к исполнению обязанностей генерального директора с такого-то числа». И – за работу.
Один как перст
Возможно, чуть ли не первое, что в работе понадобится, – все тот же трудовой договор с директором. Обязательно его представить порой требуют от фирмы банки и другие учреждения. В тонкости трудового законодательства они при этом не особо вникают, и это может создать определенные трудности.
Дело в том, что в небольших фирмах должность директора, как правило, занимает ее единственный учредитель. Заключать трудовой договор между ним и фирмой не нужно (ст. 273 ТК). График рабочего времени и другие существенные условия своей работы директор-учредитель закрепляет сам в своем решении (см., например, ст. 39 закона об ООО).
«Недавно мы получали лицензию на строительство, – рассказывает главбух московской фирмы “Артемида” Екатерина Пригожина, – так нас заставили к техническим документам приложить трудовые договоры с теми сотрудниками, у которых есть строительное образование. В их число попал и наш (он же единственный учредитель). Пришлось ему составлять этот договор и ставить в нем две своих подписи: за работодателя и за работника».
Но самое печальное, что без трудового договора налоговики, проверяющие налог на прибыль, не хотят «принимать» расходы на оплату труда директора. Поэтому, если ваш директор предпочитает идти по пути наименьшего сопротивления, пусть составит и подпишет этот документ. Тем более что за такое нарушение ни один из проверяющих фирму трудовых инспекторов не оштрафует.
Представитель без доверенности
Кроме трудового договора фирмы заключают с работниками и так называемые гражданско-правовые. Например, дают им деньги в долг по договору займа (бывает, что и берут у них взаймы) или арендуют для служебных поездок их автомобили.
А вот к заключению такого договора с директором многие относятся с опаской. Ведь фирма снова сталкивается с тем, что обе стороны сделки будет представлять один человек (как директор и как гражданин).
Но главное, что с недоверием относятся к таким договорам налоговики, справедливо подозревая, что за ними иногда не стоит никакой реальной деятельности. Инспекторы пытаются «вычеркнуть» из расходов фирмы арендные платежи или проценты по договору займа, если он заключен с директором. А в свое оправдание ссылаются на статью 182 Гражданского кодекса, в которой идет речь о представителях фирмы. В пункте 3 этой статьи сказано, что представитель компании не может совершать сделки «в отношении себя лично».
На вопрос, является ли директор фирмы ее представителем, юристы не дают однозначного ответа. Все потому, что он нечетко урегулирован гражданским законодательством. «Директор не действует как самостоятельное лицо – представитель фирмы (например, по доверенности), поэтому не будет “в чистом виде” представителем в смысле статьи 182 Гражданского кодекса. Он выступает как единоличный исполнительный орган общества, через который оно приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности (ст. 53 ГК), – считает ведущий юрист юридической фирмы “Клифф” Сергей Бабуров. – Подписывая договор с фирмой, директор вступает в сделку не с самим собой как с представителем фирмы, а с фирмой, которая действует через свой единоличный исполнительный орган».
С другой стороны, в пункте 13 информационного письма Высшего Арбитражного Суда от 21 апреля 1998 г. № 33. Там сказано, что генеральный директор – это представитель фирмы. Поэтому заключать договор от ее имени с собой как гражданином он не может. Своей высшей инстанции вторят и рядовые судьи (например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15 января 2004 г. № Ф04/191-2632/А27-2003, постановление ФАС Северо-Западного округа от 3 февраля 2004 г. № А05-5058/03-279/22). Учитывая противоречивую судебную практику, Сергей Бабуров из юридической фирмы «Клифф» не рекомендует фирмам заключать такие сделки.
Как же быть? Неужели директор не может одолжить денег своей фирме или сдать ей в аренду свою машину? Чтобы не связываться с налоговиками, можно поступить так. Пусть ваш руководитель выдаст доверенность на совершение сделки другому работнику фирмы (например, своему заместителю). Этот человек и подпишет договор с ее стороны. Бывает, что такую «честь» директор пытается навязать главбуху. Но подумайте, с какой стати вам брать на себя лишнюю ответственность?
Подписи одного и того же человека появляются в договоре и тогда, когда он одновременно является директором двух разных фирм. Правда, параллельно руководить несколькими компаниями директор может, только если делать это ему не запрещает договор с учредителями.
Такие сделки по закону относятся к разряду сделок с заинтересованностью. Однако это не означает, что они не имеют права на существование. Возможность их проведения давным-давно признана Высшим Арбитражным Судом (постановление от 9 декабря 1999 г. № 14). Просто решение о проведении сделок такого типа должно быть обязательно одобрено общим собранием участников (советом директоров).
Пользуясь тем, что Налоговый кодекс разрешает проверять цены по сделкам между взаимозависимыми лицами, налоговики часто доначисляют налоги и пени с выручки фирмы. Забывая, что, даже если должность директора в обеих фирмах занимает один и тот же человек, это еще не говорит об их однозначной взаимозависимости.
Завуалировать то, что с двух сторон договора выступает одно и то же лицо, в некоторых фирмах пытаются с помощью уже описанной уловки. В одной из компаний директор выдает доверенность на совершение сделки одному из ее работников, который и подписывает договор с другой фирмой.
Все не как у людей
Обычному работнику зарплату устанавливает директор. Директору – учредители фирмы. «Чтобы повысить или, наоборот, уменьшить оклад генерального директора, хозяева компании должны составить дополнительное соглашение к трудовому договору, – объясняет Сергей Бабуров из “Клиффа”. – После этого директор издает приказ об изменении суммы вознаграждения».
Владельцы некоторых фирм придумали для своих директоров специальные правила расчета зарплаты. «В нашем положении об оплате труда для работников предусмотрены две части зарплаты: постоянная (оклад) и переменная (коэффициент трудового участия), – рассказывает юрист одной из крупных московских фирм Вячеслав Говорунов. – Вторая зависит от полученного фирмой дохода, участия работника в делах фирмы и т. д.
Так вот, в трудовой договор с гендиректором учредители включили пункт, по которому его зарплата равна среднему заработку работников фирмы, умноженному на определенный коэффициент. Это избавляет руководителя от необходимости кланяться учредителям за каждым повышением зарплаты. Повысил другим – и автоматом себе. А вот премировать директора у нас можно только по решению общего собрания».
Есть еще одна особенность оформления трудовых отношений с директором. Для него не существует такой документ, как заявление. Его заменяет служебная записка в бухгалтерию о компенсации расходов на мобильную связь, об уходе в отпуск и прочем.
Уходи и не возвращайся
Пока отношения учредителей и директора в порядке, бухгалтер выполняет все распоряжения последнего. Но дружба хозяев фирмы с главным топ-менеджером может и расстроиться. Тогда на бухгалтерию, которая зачастую выполняет функции отдела кадров, падает обязанность оформить увольнение проштрафившегося босса.
Увольняют директора также по решению учредителей. В свой последний рабочий день он сам должен издать приказ о своем увольнении. Содержание его может быть, например, таким: «Полагать меня освобожденным от занимаемой должности с такого-то числа. Основание: протокол общего собрания...»
Расстаться с фирмой директор может и по собственному желанию. Здесь возникает еще один вопрос: нужно ли для этого согласие учредителей. «Директор может уйти и без решения участников. Достаточно его приказа о снятии с себя полномочий, – считает Сергей Сычев из компании “Кредо”. – Решение об уходе, на которое по Трудовому кодексу директор имеет такое же право, как и другие, он уже принял сам. Ни изменить, ни отменить его учредители не могут».
Но мнения опять расходятся. Наталья Бобкова из фирмы «Клифф» убеждена, что приказа недостаточно. Даже если директор уходит по своей воле, нужно решение общего собрания о прекращении его полномочий и назначении нового руководителя.
Еще одно неприятное для директора и необходимое для фирмы ограничение – перед уходом он обязан отработать не обычные две недели, а месяц (ст. 280 ТК).
Делая запись об увольнении в трудовой книжке директора, в графе «Основание» укажите реквизиты протокола собрания учредителей. Если же функции кадрового учета возложены непосредственно на директора, то запись в собственной трудовой книжке он должен сделать сам.
Когда меняется собственник
В пункте 4 статьи 81 Трудового кодекса сказано, что директора можно уволить при смене собственника имущества фирмы. Эта формулировка несколько противоречива, ведь имущество фирмы только ей и принадлежит (п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК).
Как применять эту норму, разъяснил Верховный Суд в пункте 32 своего постановления от 17 марта 2004 г. № 2 (подробно «Расчет» рассказывал о нем в майском номере на стр. 36). Оказывается, уволить директора на этом основании можно, например, при приватизации государственного или муниципального имущества или, наоборот, при обращении имущества фирмы в госсобственность. А вот при смене одного из участников общества уволить директора по пункту 4 статьи 81 Трудового кодекса нельзя.
Как министра оставить без портфеля
Трения между хозяевами фирмы и очередным директором время от времени возникают в любой фирме: не понравилось, как провел переговоры, не так ответил, зазнался, много на себя берет.
Чтобы насолить начальству, зазнавшийся гендиректор специально уходит в отпуск или берет больничный. Этим он может на довольно длительный срок парализовать текущую деятельность фирмы.
Как фирме выкрутиться из подобной ситуации, рассказывает Елена Аксенова, директор департамента сопровождения банковских и валютных операций юридической фирмы «Клифф».
Пусть учредители для начала примут решение о досрочном прекращении полномочий директора. А затем назначат другого человека временно исполняющим его обязанности. Свое решение они должны закрепить в протоколе общего собрания, а временно исполняющий обязанности директора – в приказе.
При этом трудовой договор считают расторгнутым в первый день, когда забастовщик придет-таки на работу. Дело в том, что увольнение во время болезни или отпуска Трудовой кодекс запрещает (п. 3 ст. 81 ТК).
Инспектор желает знать
Заявление о новом директоре нужно в течение трех дней со дня его назначения представить налоговикам (п. 4 ст. 5 закона о госрегистрации юрлиц). На то есть специальная форма № Р14001 (утверждена постановлением правительства от 19 июня 2002 г. № 439). Вам придется заполнить ее первые четыре страницы и приложение (лист Б.1).
Одним заявлением вы не отделаетесь. К нему нужно приложить копию решения о назначении нового руководителя и доверенность от него на подачу этих сведений.
Это по закону. Помимо него у каждой налоговой есть свои «личные» требования к оформлению заявления и составу приложенных к нему документов. Так что особо не удивляйтесь, если у вас вдруг потребуют, например, чтобы в заявлении расписался не только новый, но и прежний руководитель. А на ваш вопрос о том, где ж теперь его, прежнего, найти, пожмут плечами – ваши, дескать, проблемы.
Поэтому стоит заранее позвонить в инспекцию и выяснить, что именно они хотят получить от фирм, где сменилось руководство, и как это должно быть оформлено. Иначе либо у вас не примут заявление, либо попытаются оштрафовать нового директора на пять тысяч рублей по статье 14.25 Кодекса об административных правонарушениях – за несвоевременное представление сведений о фирме.